обусловлена целью и задачами исследования, включает введение, основную часть из трёх глав, заключение, список использованных источников.
1. Правовые основы предпринимательства в Республике Казахстан
.1 Понятие предпринимательства в Республике Казахстан
Впервые понятие предприниматель встречается на арене истории возникновения рабства, когда появилась возможность использовать труд рабов, а война стала двигателем хозяйственной предприимчивости: вслед за завоевателями - полководцами пошли завоеватели - хозяйственники. История сохранила память о многих предпринимателях, деятельность которых была тесно связано с воинственными набегами, пиратством и торговлей. Первые предприниматели-промышленники были связаны с военным делом. Отец известного афинского оратора Демосфена был хозяином фабрики мечей, где трудились 32 раба. В Риме действовали школы гладиаторов, организованные на предпринимательских началах[3, с.244].
В средние века появились хозяйственные условия для образования нового типа предпринимателей. Начинающие предприниматели того времени были представлены купцами, торговцами, ремесленниками и миссионерами. Высокого уровня достигла торговля в 9-12 вв. в Средней Азии. Международная торговля, известна по сведениям средневековых авторов. При раскопках в кладах найдены импортные изделия - художественная посуда, монеты. Крупными центрами предпринимательства были Испиджаб, Кедер, Отрар, Тараз, Навакет, Баласагун. К ним прибавились такие города северо - восточного Семиречья, как Каллык, Ики-Огуз. Для 9-12 вв. характерен рост товарно-денежных отношений, вытеснявших натуральный обмен.
С середины 16 века действия предпринимателей принимают профессиональный и цивилизованный характер. Стремление к богатству обусловливает желание получать неограниченную прибыль. В это время появляется акционерный капитал, организуются акционерные общества. Самой первой была основана английская торговая компания в 1600 году - Ост-Индская торговая компания, в 1602 году - голландская Ост-Индская компания, в 1670 году - компания Гудзонова залива. В дальнейшем акционерная форма хозяйствования проникает в другие отрасли экономики.
В конце 17 века возникают первые акционерные банки. Исторически сложилось так, что банки стали основной формой не только хранения денег вкладчиков, но и эффективного размещения финансовых средств в различных отраслях промышленности, торговли и услуг.
Наиболее крупный размах банковские операции получили в Англии, где капитализм как общественный строй победил раньше, чем в других европейских странах. Большинство современных принципов банковского дела зародилось именно в Англии.
В конце 18- начале 19 вв. акционерная форма организации банковского дела получает широкое развитие во многих странах[4, с.97].
После второй мировой войны у банков появились такие мощные конкуренты, как страховые компании. Они сосредоточили свою деятельность на предприятиях и частных лицах, стремящихся обезопасить себя от различных форс - мажорных обстоятельств (непредвиденных обстоятельств, ведущих к банкротству предприятий или составляющих угрозу жизни частного лица). Не менее прибыльным на Западе стал бизнес брокерских домов и холдинговых компании. Первые занимались по заказу поручителей выгодным размещением акций их предприятий и скупкою акций прибыльных фирм. Холдинговыми (держательскими, от англ. Слова hold - "держать") называют компании, владеющих контрольным пакетом акций других фирм. Холдингом может быть как промышленная или торговая корпорация, так и банк или страховая компания.
Пирамиду разновидностей бизнеса венчают гигантские транснациональные корпорации, имеющие десятки своих филиалов внутри страны и за рубежом. Эти корпорации производят тысячи видов продукции, имеют имущество, оцениваемое как минимум в сотни миллионов долларов, обеспечивают работой десятки тысяч людей, контролируют огромный оборот капитала. Транснациональные корпорации (ТНК), среди которых известные автомобильные гиганты, как "Дженерал моторс", "Форд", "Крайслер" (США), "Тойота"(Япония), "Вольво"(Швеция), лидеры электронной промышленности "Ай-Би-Эм", "Моторола", "Диджитал"(США), "Хитачи", "Сони"(Япония), "Сименс"(Германия), уже давно вышли за рамки бизнеса в обыденном понимании этого слова. ТНК - это практически бизнес - государства, для которых нет второстепенных вопросов ни в области финансового положения страны их базирования, ни в сфере государственной политики, ни в кругу проблем, стоящих в целом перед мировой экономикой[5, с.158].
Что же такое "предпринимательство" и кто такой "предприниматель"?
Эти понятия впервые употребил английский экономист конца 17- начала 18 вв. Ричард Кантильон. По его мнению, предприниматель - это человек, действующий в условиях риска. Источником богатства Р. Кантильон считал землю и труд, который определяют действительную стоимость экономических благ.
Позже известный французский экономист конца 18 - начала 19 вв. Ж.Б. Сэй (1767- 1832) в книге "Трактат политической экономии" (1803) сформулировал определение предпринимательской деятельности как соединения, комбинирования трёх классических факторов производства - земли, капитала, труда. Он указывал также, что "талант английских предпринимателей" был одним из факторов успеха развития промышленности Англии.
Американский экономист Дж.Б. Кларк (1847-1938) несколько видоизменил "триединую формулу" Сэя. По его мнению, в процессе производства постоянно участвуют четыре фактора:
. капитал;
. капитальные блага - средства производства и земля;
. деятельность предпринимателя;
. труд рабочего;
При этом каждому фактору должна быть вменена специфическая доля произведенной выручки: капитал приносит капиталисту процент; капитальные блага - ренту, предпринимательская деятельность капиталиста приносит прибыль, а труд рабочего обеспечивает ему заработную плату. Другими словами, как писал Дж.Б. Кларк: свободная конкуренция стремится дать труду то, что создается трудом, капиталистам - то, что создается капиталом, а предпринимателям - то, что создаётся функцией координирования.
Известный американский экономист австрийского происхождения Йозеф Шумпетер (1883 - 1950) в книге "Теория экономического развития", которая вышла в 1911г., трактует понятие "предприниматель" как новатор. Функция предпринимателя, утверждает он, состоит в реализации нововведений, играющих главную роль в развитии капиталистической экономики, в обеспечении экономического роста:
Предпринимателями мы называем хозяйственных субъектов, функцией которых является как раз осуществления новых комбинаций, и которые выступают как его активный элемент.
По-новому взглянул на эту проблему английский экономист, лауреат Нобелевской премии по экономике за 1974г. Фридрих Фон Хайек (1899-1984). По его мнению, сущность предпринимательства - это поиск и изучение новых экономических возможностей, характеристика поведения, а не вид деятельности. [6, с.83] Последний тезис представляется очень важным.
Вплотную к понятию "предприниматель" примыкает понятие "предпринимательство".
Под предпринимательством понимается деятельность, осуществляемая частными лицами, предприятиями или организациями по производству, оказания услуг или приобретению и продаже товаров в обмен на другие товары или деньги к взаимной выгоде заинтересованных лиц или предприятий, организаций.
Интересно проследить эволюцию терминов "предприниматель" (в средние века) и "предпринимательство".
г. Ричард Кантильон: предприниматель - это человек, действующий в условиях риска.
г. Бодо: лицо, несущее ответственность за предпринимаемое дело; тот, кто планирует, контролирует, организует и владеет предприятием.
г. Френсис Уокер: следует различать тех, кто предоставляет капитал и получает проценты, и тех, кто получает прибыль благодаря своим организаторским способностям.
г. Йозеф Шумпетер: предприниматель - это новатор, который разрабатывает новые технологии.
г. Дэвид Маклелланд: предприниматель - это энергичный человек, действующий в условиях умеренного риска.
г. Питер Друкер: предприниматель - это человек, использующий любую возможность с максимальной выгодой.
г. Альберт Шапиро: предприниматель - это человек, проявляющий инициативу, организующий социально- экономические механизмы. Действуя в условиях умеренного риска, он несёт полную ответственность за возможную неудачу.
г. Роберт Хизрич: предпринимательство - процесс создания чего- то нового, что обладает стоимостью, а предприниматель - это человек, который затрачивает на это всё необходимое время и силы, берёт на себя весь финансовый, психологический и социальный риск, получая в награду деньги и удовлетворение достигнутым[7].
А вот как трактуется понятие "предпринимательство" в Энциклопедическом словаре предпринимателя[8, с.52]:
"Предпринимательство" (фр. enterprise) - инициативная самостоятельная деятельность граждан, направленная на получение прибыли или личного дохода, осуществляемая от своего имени, под свою имущественную ответственность или от имени и под юридическую ответственность юридического лица. Предприниматель (фр. entrepreneur) может осуществлять любые виды хозяйственной деятельности, не запрещённые законом, включая коммерческое посредничество, торгово - закупочную, консультационную и иную деятельность, а также операции с ценными бумагами".
Выяснению сущности предпринимательства и предпринимателя уделяли внимание многие выдающиеся зарубежные ученые, поскольку с развитием рыночной экономики роль предпринимательства усиливается, а ведущими хозяйствующими субъектами становятся предпринимательские организации (фирмы, компании и другие сложные предпринимательские объединения).
В научной литературе нет однозначного определения сущности предпринимательства, что вполне объяснимо: представители различных отраслей знаний (экономисты, философы, социологи, правоведы и др.) по-разному трактуют содержание этого термина, сообразуясь с поставленной целью исследования и накопленными знаниями.
Можно, однако, с уверенностью утверждать, что разномыслие в толковании содержания термина "предпринимательство" свидетельствует не только о неоднозначности экономической, социальной, финансовой роли предпринимательской деятельности в рыночной экономике, но и об открытости предпринимательства как системы хозяйствования
О подходах к определению сущности предпринимательства в западных странах. По мнению американских ученых, предпринимательство - это вид деятельности по осуществлению смелых, важных и трудных проектов Предпринимательство - это рискованное дело, добровольно осуществляемое гражданами (их объединениями) на свой риск и под свою ответственность. Предпринимательство ассоциируется со стремлением сделать что-то новое, придумать что-то новое или улучшить, уже существующее Оно неразрывно связано с такими понятиями, как "динамизм", "инициатива", "смелость", взятие на себя ответственности за возможную неудачу, т.е. готовность рисковать, и высвобождает в обществе тот потенциал, который многие интересные идеи превращает в реальность. Как видно, в этом определении сочетаются экономический, личностный и управленческий подходы [9, с.145].
Определенный интерес вызывает точка зрения российского ученого А.В. Бусыгина о сущностных понятиях предпринимательства, под которым он понимает стремление и действия к самостоятельному ведению деловой активности по практической реализации конкретной деловой идеи на определенных формализованных началах.
По мнению А.В Бусыгина, предпринимательство есть искусство ведения деловой активности, есть, прежде всего, мыслительный процесс, реализуемый в форме делового проектирования. В профессиональном смысле, по его мнению, предпринимательство рассматривается, как умение организовать собственный бизнес и достаточно успешно осуществлять функции, связанные с ведением собственного дела [10, с.72].
Представляет интерес характеристика предпринимательства, приведённая в книге "Рыночное предпринимательство".
Предприниматель в своей деятельности призван обеспечить необходимую комбинацию или необходимое сочетание личной выгоды с общественной пользой в целях получения прибыли.
Предпринимательство, является деятельностью, которая связана с вложением средств в целях получения прибыли на основе сочетания личной выгоды с общественной пользой[11, с.48].
Такая формулировка предпринимательства представляется нам одной из удачных. В ней подчеркнуто, что предпринимательство - это непосредственно деятельность, а не только способность заниматься определённой деятельностью. Эта формулировка отличается и от той, что была дана в законе Республики Казахстан с изменениями и дополнениями от 13 января 1993 г. "О свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства в Республике Казахстан": предпринимательство - это инициативная хозяйственная деятельность, совершаемая за счёт собственных, заемных и других средств и имущества в целях получения для всех участников этой деятельности взаимовыгодных результатов и дохода. Как видим, здесь отсутствует важный элемент определения предпринимательства - указание о необходимости сочетания личной выгоды с общественной пользой.
Важнейшим чертам предпринимательства, на наш взгляд, следует отнести:
самостоятельность и независимость хозяйствующих субъектов.
Любой предприниматель свободен в принятии решения по тому или иному вопросу, естественно, в рамках правовых норм;
экономическую заинтересованность. Главная цель предпринимательства - получение максимально возможной прибыли. Вместе с тем, преследуя свои сугубо личные интересы получения высокого дохода, предприниматель способствует и достижению общественного интереса;
хозяйственный риск и ответственность. При любых самых выверенных расчетах неопределённость, риск остаются.
Перечисленные важнейшие признаки предпринимательства взаимосвязаны и действуют одновременно.
Существенное значение для развития в стране предпринимательства имеет определение этого понятия в гражданском законодательстве.
Чтобы успешно осуществлять свой бизнес, дееспособный гражданин или предпринимательская организация должны хорошо знать гражданское законодательство, регулирующее эту деятельность.
В общей части Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее ГК РК) говорится, что гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием.
Статья 10. Защита прав предпринимателей и потребителей
. Предпринимательство - это инициативная деятельность граждан и юридических лиц, независимо от формы собственности, направленная на получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги), основанная на частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения государственного предприятия (государственное предпринимательство).
Предпринимательская деятельность осуществляется от имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя.
. Государство гарантирует свободу предпринимательской деятельности и обеспечивает ее защиту и поддержку.
. Права предпринимателей, осуществляющих деятельность, не запрещенную законодательством, защищаются:
) возможностью осуществления предпринимательской деятельности без получения чьих-либо разрешений, кроме лицензируемых видов деятельности;
) максимально простым явочным порядком регистрации всех видов предпринимательства во всех сферах экономики в одном регистрирующем органе;
) ограничением законодательными актами проверок предпринимательской деятельности, осуществляемых государственными органами;
) принудительным прекращением предпринимательской деятельности только по решению суда, вынесенному по основанию, предусмотренному законодательным актом;
) установлением законодательными актами перечня работ, видов товаров и услуг, которые запрещены для частного предпринимательства, запрещены или ограничены для экспорта или импорта;
) привлечением государственных органов, должностных лиц, а также иных лиц и организаций к установленной законодательством имущественной ответственности перед предпринимателями за неправомерное воспрепятствование их деятельности;
-1) запрещением исполнительным контрольным и надзирающим органам вступать в договорные отношения с субъектами предпринимательства на предмет выполнения обязанностей, являющихся функциями этих органов;
) иными средствами, предусмотренными законодательством.
. Введение лицензионного порядка по отдельным видам деятельности устанавливается в целях национальной безопасности, обеспечения правопорядка, защиты окружающей среды, собственности, жизни и здоровья граждан. Лицензирование отдельных видов деятельности устанавливается в случаях, если установленные законами Республики Казахстан требования к продукции, требования по обязательному подтверждению соответствия отдельных видов продукции, процессов и (или) государственный контроль за деятельностью недостаточны для достижения целей государственного администрирования.
. Коммерческая (предпринимательская) тайна охраняется законом. Порядок определения сведений, составляющих коммерческую тайну, средства ее защиты, а также перечень сведений, которые не должны входить в состав коммерческой тайны, устанавливаются законодательством.
. Защита прав потребителей обеспечивается средствами, предусмотренными Гражданским Кодексом или иными законодательными актами.
Каждый потребитель имеет, в частности, право на:
свободное заключение договоров на приобретение товаров,
использование работ и услуг;
надлежащее качество и безопасность товаров (работ, услуг);
полную и достоверную информацию о товарах (работах, услугах);
объединение в общественные организации потребителей[2].
ГК РК комплексно определяет сущность предпринимательской деятельности: это - самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке [2].
В соответствии с трактовкой понятия предпринимательской деятельности, установленной в ГК РК, можно выделить несколько характерных черт и особенностей предпринимательства:
) это самостоятельная деятельность дееспособных граждан и их объединений. Никто не может кого-нибудь принудительно заставить заниматься этой деятельностью;
) это не просто самостоятельная, но инициативная деятельность, направленная на реализацию своих способностей и удовлетворение потребностей других лиц и общества;
) это деятельность рисковая, поэтому будущий предприниматель должен помнить, что он будет рисковать и преодолевать сопротивление среды, к тому же государство не берет на себя ответственность за возможные неудачи;
) предпринимательство - это не разовая сделка, а процесс, направленный на систематическое извлечение прибыли (дохода) законным путем, следовательно, это профессиональная деятельность, так как, чтобы "систематически получать прибыль", нужно действовать компетентно, профессионально длительное время;
) это деятельность, осуществляемая лицами (физическими и юридическими), зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей или юридических лиц, следовательно, эта деятельность законная, осуществляемая в соответствии с правовыми законодательными актами;
) гражданским законодательством установлен основной мотив осуществления предпринимательской деятельности - получение прибыли, а чтобы этого добиться, нужно предложить (реализовать) потребителям товары (работы, услуги);
) в законодательстве сформулированы пути получения прибыли: путем пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг[12, с.340].
Согласно Закона о частном предпринимательстве в РК ст.1 индивидуальное предпринимательство - инициативная деятельность физических лиц, направленная на получение дохода, основанная на собственности самих физических лиц и осуществляемая от имени физических лиц, за их риск и под их имущественную ответственность[13].
Фактически в ГК РК установлена торгово-коммерческая деятельность. Чтобы что-то продать, нужно вначале произвести товар (услугу, работу) с соответствующими характеристиками (качеством). Следовательно, понятие предпринимательской деятельности, установленное в ГК РК, нуждается в уточнении и дополнении, к примеру, тезисом об ответственности предпринимателей за результаты своего бизнеса. Правда, тезис о риске предполагает и ответственность.
По нашему мнению, предпринимательство представляет собой свободное хозяйствование в различных сферах деятельности (кроме запрещенных законодательными актами), осуществляемое субъектами рыночных отношений в целях удовлетворения потребностей конкретных потребителей и общества в товарах (работах, услугах) и получения прибыли (дохода), необходимых для саморазвития собственного дела и обеспечения финансовых обязанностей перед бюджетами и другими хозяйствующими субъектами.
Предпринимательство - это принципиально новый тип хозяйствования, базирующийся на инновационном поведении собственников предприятия, на умении находить и использовать идеи, воплощать их в конкретные предпринимательские проекты. Это, как правило, рисковое дело, но тот, кто не рискует, не может добиться успеха. Однако риск риску рознь. Предприниматель, прежде чем решиться на создание собственного дела (о чем будет рассказано особо), должен произвести тщательные расчеты, хорошо изучить предполагаемый рынок сбыта и конкурентов, не пренебрегая при этом и собственной интуицией.
Для развития в Казахстане предпринимательства существенное значение, на наш взгляд, имеет понимание того, что не любое новое дело является предпринимательством (хотя, конечно, считать предпринимательством любое начинание в области, формируемой рыночной экономики можно лишь с определенными оговорками).
Предпринимательство в первую очередь связано с эффективным использованием всех факторов производства в целях экономического роста и удовлетворения потребностей отдельных граждан и общества в целом. Основная функция предпринимательства в Казахстане должна состоять в том, чтобы производить, "доводить" до конкретных потребителей товары (услуги, работы) и получать за это материальное и моральное вознаграждение. Как писал В.И. Даль, предпринимать значит затевать, решиться исполнить какое-либо новое дело, приступить к совершению чего-либо значительного.
.2 Формы предпринимательства в Республике Казахстан
В процессе исторического развития в способы ведения предпринимательской деятельности включались все новые формы хозяйственного взаимодействия, усложнялись отношения собственности и механизмы объединения и перелива капитала, появлялись все более развитые способы распределения доходов и рисков, меры по обращению ответственности, формы управления капиталом. Складывалось предпринимательское право как важнейший элемент гражданского и хозяйственного права. Происходила определенная дифференциация норм предпринимательства по регионам мира - континентальное (европейское) право, англо-саксонские правовые нормы, американская правовая модель предпринимательства и др.
Важно понимать в связи с этим, что процесс становления современных организационно-правовых форм предпринимательства по-разному происходит в странах с развитой рыночной и с переходной экономикой. Если в рыночной экономике этот процесс был исторически эволюционным и сопровождал естественный прогресс экономического и общественного уклада, то странам с переходной экономикой приходится переживать все трудности ломки общественных, экономических и организационных отношений.
Правовые предпринимательские нормы, поэтому менее стабильны, нередко внутренне противоречивы, страдают приверженностью интересам тех или иных общественных групп. Однако большинству постсоциалистических стран удалось относительно быстро создать основы организационно-правовых форм предпринимательства, в целом приближенных к рыночным.
Организационно-правовая форма любой фирмы определяется рядом факторов, важнейшими из которых являются:
способ предпринимательской деятельности (индивидуальная или коллективная);
статус предпринимателя (индивидуальный предприниматель, то есть физическое или юридическое лицо);
характер деятельности организации (коммерческая или некоммерческая);
форма ведения хозяйства (для коммерческих организаций): хозяйственное товарищество, хозяйственное общество, производственный кооператив [14, с.23].
Особая проблема - государственное предпринимательство, которое осуществляется либо полностью государственными предприятиями, либо организациями со значительной степенью государственного участия (в капитале и управлении).
Распространенный тезис о преимуществах смешанной экономики, то есть такой, где государство осуществляет хозяйственную деятельность наряду с частными предпринимателями, требует уточнения. Популярное положение о равноправии всех форм собственности справедливо только в одном - в выборе частной или государственной формы предпринимательской деятельности. Когда же такая деятельность уже осуществляется на практике, государство как предприниматель обязано неукоснительно следовать общим нормам гражданско-правовых и хозяйственных отношений. В рыночной экономике эти отношения строятся при безусловном примате частной собственности и ее правопорядка [15, с.124].
Предпринимательство в разных отраслях имеет выраженные особенности и отличается по содержанию и технологии проведения предпринимательских действий. Даже вид товаров и услуг, с которыми имеет дело предприниматель, способ их получения активно воздействует на характер бизнеса. Например, одна ситуация, когда предприниматель производит продукцию, приобретая факторы производства, другая - когда он перепродает готовый товар, и третья - когда предприниматель не производит товары, не торгует ими, а посредничает, соединяя производителей и потребителей.
Формы предпринимательства зависят и от того, действует ли предприниматель самостоятельно или в кооперации с другими предпринимателями, использует для бизнеса только свое имущество или привлекает имущество других лиц, использует только личный труд или привлекает наемных работников.
В том случае, когда предприниматель действует как физическое лицо при условии регистрации своего бизнеса, но без оформления статуса предприятия, - это простейшая форма ведения дела, индивидуальное предпринимательство.
Примерами такого предпринимательства является любая деятельность, от выращивания огурцов на своем огороде и продажи их на рынке, до сдачи внаем своего жилья другим людям.
В ряде случаев закон предусматривает необходимость получения государственных лицензий, выдаваемых за отдельную плату и дающие право на конкретные виды индивидуального предпринимательства, например на занятие охотой и рыболовством в определенных масштабах, на медицинские образовательные услуги, транспортировку грузов. Для систематических занятий определенными видами деятельности приобретается патент.
Разновидность индивидуального предпринимательства представляет собой семейный бизнес, который относится к коллективным формам ведения дела.
Коллективное предпринимательство не требует, как правило, отказа от собственности на имущество каждого предпринимателя при создании общей фирмы с другими предпринимателями. Вопрос лишь в том, как делится общий доход. Вместе с тем большинство форм коллективного предпринимательства связаны со слиянием капиталов, созданием юридического лица в виде хозяйственного общества. Как вариант условного сохранения собственности в коллективном предпринимательстве можно привести превращение её в акционерную собственность, где каждый акционер - хозяин своей акции.
Объединительные, интеграционные формы предпринимательства оформляются в виде ассоциаций и союзов. Если к предпринимательству примыкают государственные предприятия и организации, то можно говорить о государственном предпринимательстве. Это возможно, например, в случае аренды предпринимателями государственной или муниципальной собственности[12, c.334].
Формы предпринимательства в свою очередь можно подразделить на организационно-правовые и организационно-экономические. В числе организационно-правовых форм - товарищества, общества, кооперативы.
В соответствии со статьей 26 п. 4 Конституции Республики Казахстан каждый гражданин имеет право на свободу предпринимательской деятельности [1].
Предпринимательская деятельность граждан без образования юридического лица регулируется нормами:
Конституции РК;
Гражданского кодекса РК;
Закона РК "О частном предпринимательстве";
Закона РК "О лицензировании"[16];
ряда других нормативных правовых актов.
Если иное не вытекает из законодательства по индивидуальному предпринимательству, применяются нормы, регулирующие деятельность юридических лиц.
Согласно Гражданскому кодексу Республики Казахстан предпринимательская деятельность граждан (физических лиц) без образования юридического лица является одним из видов малого предпринимательства, она основана на частной собственности граждан и коммерческая по своему содержанию. Она всегда направлена на получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги). Субъектами индивидуального предпринимательства являются не только граждане Республики Казахстан, но и иностранцы[12, с.361].
В соответствии с международной практикой в Законе Республики Казахстан "О частном предпринимательстве" от 31 января 2006 г. дана четкая формулировка индивидуального предпринимательства: "Это инициативная деятельность граждан, направленная на получение дохода путем реализации товаров, работ, услуг, основанная на собственности самих граждан и осуществляемая без образования юридического лица от имени граждан за их риск и под имущественную ответственность" [13].
Что нужно делать предпринимателю в условиях стремительно развивающегося рынка, чтобы достичь успеха? Ответ прост - предприниматель должен хорошо знать не только свои обязанности, но и, конечно, свои права. И уметь ими пользоваться. Обширная законодательная база по вопросам предпринимательства просто обязана работать на предпринимателя, а не на оборот. Предприниматель для государства, а государство для предпринимателя.
Как справедливо подчеркнул Президент Республики Казахстан Н.А. Назарбаев 23 октября 2000 года на встрече с предпринимательской общественностью в г. Астане: "Произвол чиновников стал возможным благодаря самим предпринимателям. И, прежде, всего, незнанию ими законодательства, в ряде случаев правовой безграмотности" [17].
В связи с этим в работе более детально рассматриваются нормы действующего законодательства о приобретении статуса индивидуального предпринимателя, налогового режима для индивидуальных предпринимателей по упрощенной системе согласно налоговому законодательству.
.3 Анализ развития правового обеспечения предпринимательства
предприниматель правосубъектность имущественный
Законодательное развитие с начала формирования рыночных отношений прошло несколько этапов в связи с необходимостью отражения в нормативно-правовых актах последовательно вводимых условий развития предпринимательства. Правовое обеспечение проводилось в нескольких направлениях: обеспечение процессов демонополизации и коммерциализации государственного сектора экономики; создания равных условий осуществления деятельности хозяйствующим субъектам различных форм собственности и организационно-правовых форм; обеспечение формирования рыночных отношений, предполагающих сведение к минимуму контроля и вмешательства государства и органов управления в хозяйственную, предпринимательскую сферу экономики; развитие новых форм легальных объединений хозяйствующих субъектов, обеспечивающих потребности концентрации и централизации капитала и др. [18, с.15].
Рассмотрим некоторые из перечисленных направлений законодательного развития, связанных с созданием конкурентной рыночной среды - единственно возможной для успешного развития предпринимательства.
Впервые в Казахстане предпринимательская деятельность нашла свое отражение в Законе Казахской ССР "О свободе хозяйственной деятельности и развития предпринимательства в Казахской ССР". В Законе были закреплены общие начала предпринимательства в республике, определенно - кто может заниматься предпринимательством, как организовать свое дело, какие права и обязанности имеет предприниматель, какую ответственность несет за нарушение установленных обязанностей и, наконец, как он может защищаться при нарушении его законных интересов и прав. Закон образовал фундаментальную правовую основу предпринимательства в республике.
Принятый позже Закон РК "О защите и поддержке частного предпринимательства" провозгласил ряд принципиальных положений по защите предпринимательства, как-то: собственность частных предпринимателей неприкосновенна и охраняется законом; принудительная ликвидация хозяйствующего субъекта может иметь место только по решению суда; любое ограничение в деятельности предпринимателя недопустимо, кроме случаев прямо предусмотренных законом. Более того, в Законе предусмотрены пределы правового регулирования частной предпринимательской деятельности - жесткая правовая регламентация может иметь место только в пределах вопросов исключительной компетенции государства.
После принятия Конституции 1993 года предпринимательство получило новое законодательное определение, новые направления правового развития. В 1995 году с введением Гражданского кодекса РК (общая часть) предпринимательство получило новое определение, четкое обозначение субъективного состава, имущественной основы осуществления.
Некоторые изменения также произошли в отношении закрепления основ предпринимательской активности и в Конституции 1995 года. В ст.24 Конституции РК обеспечивается право каждого на свободный выбор рода деятельности и профессии. В п.4 ст.26 Конституции определено: "что каждый имеет право на свободу предпринимательской деятельности, свободной использование своего имущества для любой законной предпринимательской деятельности" [1].
Монополистическая деятельность регулируется и ограничивается законом. Недобросовестная конкуренция запрещается. Некоторые изменения претерпело и конституционное определение несовместимости статуса предпринимателя со статусом депутата, госслужащего.
Исследуемые положения нашли свое развитие в Законе РК "Об индивидуальном предпринимательстве", в Законе РК "О государственной поддержке малого предпринимательства", а также в Указах Президента РК от 27. 98г. "О защите прав граждан и юридических лиц на свободу предпринимательской деятельности" и от 14.06.96 года "О дополнительных мерах по реализации государственных гарантий свободы предпринимательской деятельности" и иных нормативно-правовых актах.
Необходимо отметить, что главным моментом для развития предпринимательства стало закрепление в законодательном порядке частной собственности и развитие на ее основе многообразных видов хозяйствующих субъектов.
Степень свободы предпринимательства, а значит и его конкурентоспособность, в известной мере зависит от рамок возможного поведения собственника в обществе. В регулировании имущественных отношений предпринимателя, в создании базы предпринимательской деятельности важное значение в свое время придавалось принятию и последующим изменениям и дополнениям Закона РК "О собственности", который вошел своими положениями в ГК РК. Закон закрепил частную собственность граждан.
Основным нормативным правовым актом, регулирующим вещные отношения в предпринимательской сфере, закрепляющий желательные для государства рамки поведения собственника, помимо Конституции и ГК РК, является Закон РК "О государственных предприятиях"[19].
Во всех странах с рыночной экономикой государственные органы активно применяют различные системы и методы в этой области. Важнейшим направлением является противодействие недобросовестной конкуренции и монополистической деятельности, а также соблюдение антимонопольного законодательства, как со стороны государства, так и со стороны предпринимателей. Основы конкурентного законодательства в республике составляют: Закон РК "О конкуренции и ограничении монопольной деятельности" от 19.01.01г., Закон РК "О естественных монополиях" от 9.07.98г.[20], Закон РК "О недобросовестной конкуренции" от 09.06.98г и другие. Антимонопольная деятельность создает некоторые благоприятные условия для предпринимательства, и в тоже время развитие предпринимательства вызывает к жизни все новые, совершенные формы и способы в антимонопольной деятельности.
Среди мер правового обеспечения предпринимательства в РК особое место занимают Государственные программы поддержки и развития предпринимательства, утверждаемые Президентом РК. С помощью принятия программ, в том числе, проводится политика государства по обеспечению солидарности интересов предпринимателей, участников общественных отношений, не занимающихся предпринимательством (потребителей в широком значении) и государства в целом.
Принятие государственных программ практически соответствует этапам развития экономических реформ в Казахстане. На первых этапах проведения экономических преобразований государственные программы включали мероприятия по созданию предпосылок развития предпринимательства, затем по созданию реальной конкурентной среды в экономике республики.
Цели и задачи государственной программы поддержки и развития предпринимательства в РК можно в целом объединить и определить как создание экономических, правовых, внешнеэкономических, социальных предпосылок развития предпринимательства в РК.
В 1995году с введением в действие Гражданского кодекса РК было проведено упорядочение форм предпринимательских структур. В целях дальнейшего успешного развития, а также в целях защиты интересов контрагентов было определено, что единственно возможными формами предпринимательства юридических лиц могут быть хозяйственные товарищества, производственные кооперативы и государственные предприятия. Было также закреплено, что некоммерческие формы юридических лиц, безусловно, предпринимателями считаться не могут и имеют право заниматься предпринимательством в разрешительном порядке.
Также была сделана попытка выделения из числа предпринимателей малых форм бизнеса. Так, Закон Республики Казахстан от 28 февраля 2007 года № 234-III "О бухгалтерском учете и финансовой отчетности" (с изменениями и дополнениями по состоянию на 06.01.2011 г.)[21] было закреплено, что бухгалтерский учет может осуществляться и по упрощенной форме в случае, "когда удовлетворяются любые два из нижеследующих условий (за два последних финансовых года):
годовой доход не превышает 10000 - кратного расчетного показателя, установленного законодательством РК для исчисления пособий, пенсий и иных социальных выплат, а также для применения штрафных санкций, налоговых и других платежей РК (далее расчетный показатель);
общая стоимость активов не превышает 60000-кратного расчетного показателя;
среднее количество работников в течение финансового года не превышает 50 человек [21].
В 1995-1998 гг. в Казахстане был принят пакет нормативно-правовых актов в дополнение к ГК РК, обеспечивающий развитие разных организационно-правовых форм индивидуального предпринимательства. Среди них можно назвать Указ Президента РК, имеющий силу Закона, "О хозяйственных товариществах", Указ Президента РК, имеющий силу закона: "О производственном кооперативе", Закон РК "О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью", Закон РК "Об акционерных обществах", некоторые из которых сейчас уже переработаны и существуют в новой редакции[22-25].
Можно сказать, что основные вопросы развития предпринимательства к этому времени получили законодательное оформление.
Индивидуальное предпринимательство призвано решать и социальные проблемы, в частности задачи создания новых рабочих мест.
В отличие от экономически развитых стран, где предпринимательство формировалось естественным путем, а формы и методы его государственной поддержки совершенствовались в ходе проведения длительных социально-экономических реформ, история развития предпринимательства в республике насчитывает немногим более десяти лет. За этот период приняты и реализованы четыре государственные программы поддержки и развития предпринимательства, которые основываются на опыте зарубежных стран.
И хотя в Казахстане влияние индивидуального предпринимательского сектора на социальное и экономическое развитие общества не столь существенно, как в промышленно развитых странах Западной Европы, Америки и Юго-Восточной Азии, где на его долю приходится более половины валового внутреннего продукта, индивидуальное предпринимательство в нашей стране стало массовой, динамично развивающейся частью деловой жизни
Социальная значимость индивидуального предпринимательства обусловлена, прежде всего, самим фактом сосредоточения в этом секторе преобладающей части рабочих мест.
Учитывая возможности сектора индивидуального предпринимательства в плане расширения занятости, правительства многих стран считают его поддержку одним из приоритетов своей экономической и социальной политики.
Сейчас в западных странах определены перспективные направления предпринимательства на XXI столетие. Так в Японии делается ставка на информационный бизнес. Используя мировой информационный рынок, японские предприниматели быстрее и лучше других внедряют все технологические новинки. В Германии, Великобритании, Франции упор делается на промышленные технологии. В США в центре внимания - повышение интеллектуального уровня работников, их образования и квалификации, ибо от этого зависит технологический потенциал бизнеса [26, с.116].
К сожалению, наличие конкретного законодательного акта, в настоящее время не решает всех проблем правового регулирования предпринимательства. Это связано с наличием обстоятельств, препятствующих применению закона. Возникает ситуация, когда закон "не работает". Причинами данного явления могут быть:
.отсутствие механизма нормативного регулирования;
. противоречивость норм законов, когда один и тот же вопрос решается в разных законах по-разному, и все они действуют одновременно, что создает благодатную почву для произвола и беззакония [27,с.58].
Предпринимательство может успешно развиваться только в сфере свободной экономике.
Следовательно, прежде чем говорить о правовых механизмах регулирования предпринимательской деятельности и обеспечения ее свободы, необходимо вопрос поставить более широко - в контексте общих политических и социально-экономических предпосылок развития предпринимательства, поскольку право не может быть существенно выше опосредуемого им уровня экономики.
Развитие предпринимательства, его поддержку и защиту следует понимать как частный случай обеспечения свободы человека и его неотъемлемых прав.
Представляется, что государственные органы в настоящий момент в основном занимаются контролем, надзором или лицензированием предпринимательской деятельности. Любой шаг предпринимателя упирается в необходимость получения соответствующего разрешения от государственного чиновника.
Однако основной задачей государственных органов в области регулирования предпринимательской деятельности должна быть всесторонняя поддержка и защита предпринимателей.
Государство обязано создать такие условия предпринимательской деятельности, при которых отношения между предпринимателями и государственными чиновниками строятся на принципе "уведомления", а не на принципе "разрешения". Предпринимателя сами должны определять свою деятельность, не обращаясь за тем или иным разрешением в соответствующий государственный орган.
Любое решение, принимаемое государственными органами по вопросам предпринимательской деятельности, должно учитывать, в первую очередь, интересы всего общества, во вторую очередь - интересы предпринимателей и уже, в третью - интересы государства.
Следует обратить внимание, что государство, управляя значительным объектом собственности - землей, ее недрами, лесами, водой и другими природными ресурсами, а также предприятиями, стало главным предпринимателем. Следовательно, регулируя предпринимательскую деятельность, оно стремиться установить такие правила ее осуществления, которые были бы выгодны ему, а не предпринимателям. Право исключительной собственности государства на землю, ее недра, растительный и животный мир, другие природные ресурсы предоставляют ему широкие права по вмешательству в различные области предпринимательской деятельности, связанные с использованием данных природных ресурсов [27,с. 89].
Законодательное определение порядка купли-продажи прав на землю и других природных ресурсов лишит предпринимателей необходимости обращения в государственные органы по вопросам их использования.
Как следствие выявления нарушений закона, допущенных предпринимателями и обнаруженных посредством государственного контроля, может явиться применение к предпринимателям мер ответственности со стороны государства.
В соответствии с действующим законодательством к предпринимателям применяются следующие виды санкций: штрафы, установление надзора, ограничение по ценообразованию, лишение лицензии или патента, конфискация имущества, прекращение или приостановление деятельности. Основной порядок наложения данных санкций является внесудебным. Примером может служить порядок наложения штрафов налоговыми инспекциями на предпринимателей за неуплату налогов. Эти штрафы налагаются в бесспорном и безакцептном порядке.
Такую правоприменительную практику в нашем государстве необходимо изменить. Основной формой наложения санкций на предпринимателей должно быть судебное решение. Другим способом решения данной проблемы является законодательное закрепление сроков на обжалование административных решений до начала их исполнения в судебных органах. Надежная судебная система позволит обеспечить свободу предпринимательской деятельности и гарантировать ее защиту. Увеличение количества арбитражных судей будет способствовать более эффективной судебной системе.
Значительная часть товарооборота Казахстана падает на экспортно-импортные поставки. В этих условиях особое значение приобретают таможенные платежи. К сожалению, уже сейчас можно констатировать, что чрезмерное увлечение всякого рода квотированием, лицензированием и установлением пошлин привело к разрыву сложившихся хозяйственных связей, ослаблению экспортных возможностей отечественных предпринимателей, оскудению внутреннего рынка [28, с.28].
При обзоре налоговой системы РК в плане взаимодействия с ней предпринимателей, можно отметить, что эта система является громоздкой, хаотичной, лишенной внутренней логики. И дело не только в большом количестве всякого рода налогов, платежей и сборов, а в том, что изъятия по ним превышают все разумные пределы.
Высокий уровень налогообложения превратился в настоящее время в тормоз развития экономики: налоги либо лишают предпринимательство всякого смысла, т.к. все доходы изымаются в пользу государства, либо толкают предпринимателей на уклонение от их уплаты, наращивая то явление, которое принято именовать "теневой экономикой". В любом случае налоги, как бы они не были сконструированы, в конечном счете, закладываются в цену товара, и их истинным плательщиком выступают граждане. В результате мы имеем дело с формулой; чем больше налогов, тем беднее население.
Уместно вспомнить правила налогообложения, разработанные Адамом Смитом, эти правила во всем мире признаются классическими:
правило равномерности - гражданин должен участвовать в покрытии расходов государства соразмерно полученному им на законных основаниях доходу;
правило определенности - подлежащие к уплате налоги должны быть точно определены законом, а не быть произвольными;
правило удобства - налог должен взиматься таким способом и в такое время, как и когда это наиболее удобно для налогоплательщика;
правило экономности - налог должен быть устроен так, чтобы он извлекал из кармана плательщика не более того, что действительно необходимо государству.
Думается, что если эти правила заложить в основу формирования налоговой системы РК, это послужит своеобразным катализатором развития предпринимательства в Казахстане. Хочется надеяться, что в дальнейшем, в связи с наработкой правоприменительной практики, дальнейшим развитием рыночной экономики, стабилизацией условий для предпринимательской деятельности вышеуказанные проблемы исчерпают себя.
2. Правовое регулирование деятельности физического лица-предпринимателя
.1 Понятие и правовой статус физического лица-предпринимателя
В п.4 ст.26 Конституции определено, "что каждый имеет право на свободу предпринимательской деятельности, свободной использование своего имущества для любой законной предпринимательской деятельности"[1].
Согласно Гражданскому кодексу Республики Казахстан предпринимательская деятельность граждан (физических лиц) без образования юридического лица является одним из видов малого предпринимательства, основана на частной собственности граждан и коммерческая по своему содержанию. Она всегда направлена на получение дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги) и осуществляется от имени, за риск и под имущественную ответственность конкретного физического лица. Субъектами индивидуального предпринимательства являются не только граждане Республики Казахстан, но и иностранцы. Последние вправе приобретать такие же права и нести такие же обязанности в среде предпринимательства, что и граждане Республики Казахстан.
В соответствии с международной практикой в Законе Республики Казахстан "О частном предпринимательстве" дана формулировка индивидуального предпринимательства: "Это инициативная деятельность граждан, направленная на получение дохода путем реализации товаров, работ и услуг, основанная на собственности самих граждан и осуществляемая без образования юридического лица от имени граждан за их риск и под их имущественную ответственность"[13].
Закон РК "О частном предпринимательстве" 31 января 2006 года, который направлен на регулирование общественных отношений в сфере частного предпринимательства, определяет круг субъектов частного предпринимательства. Субъекты частного предпринимательства - физические и негосударственные юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (ст.1)[13].
Статья 6 Закона о частном предпринимательстве устанавливает следующих субъектов частного предпринимательства
. Юридическое лицо, являющееся субъектом частного предпринимательства, может быть создано только в организационно-правовой форме, предусмотренной гражданским законодательством Республики Казахстан.
. Субъекты частного предпринимательства могут быть отнесены к:
субъектам малого предпринимательства;
субъектам среднего предпринимательства;
субъектам крупного предпринимательства[29].
. Субъектами малого предпринимательства являются индивидуальные предприниматели без образования юридического лица со среднегодовой численностью работников не более пятидесяти человек и юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство, со среднегодовой численностью работников не более пятидесяти человек и среднегодовой стоимостью активов за год не свыше шестидесятитысячекратного месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год.
. Субъектами малого предпринимательства не могут быть признаны индивидуальные предприниматели и юридические лица, осуществляющие:
деятельность, связанную с оборотом наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров;
производство и (или) оптовую реализацию подакцизной продукции;
деятельность по хранению зерна на хлебоприемных пунктах;
проведение лотереи;
деятельность в сфере игорного и шоу-бизнеса;
деятельность по добыче, переработке и реализации нефти, нефтепродуктов, газа, электрической и тепловой энергии;
деятельность, связанную с оборотом радиоактивных материалов;
банковскую деятельность (либо отдельные виды банковских операций) и деятельность на страховом рынке (кроме деятельности страхового агента);
аудиторскую деятельность;
профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг;
деятельность кредитных бюро.
. Среднегодовая численность работников субъектов малого предпринимательства определяется с учетом всех работников, включая работников филиалов, представительств и других обособленных подразделений данного субъекта.
. В случае превышения одного из условий, установленных пунктом 3 настоящей статьи, на субъекты малого предпринимательства не распространяются льготы, предусмотренные для субъектов малого предпринимательства законодательством Республики Казахстан.
. Субъектами среднего предпринимательства являются индивидуальные предприниматели без образования юридического лица со среднегодовой численностью работников свыше пятидесяти человек и юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство, со среднегодовой численностью работников свыше пятидесяти, но не более двухсот пятидесяти человек или среднегодовой стоимостью активов за год не свыше трехсотдвадцатипятитысячекратного месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год.
. Субъектами крупного предпринимательства являются юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство, со среднегодовой численностью работников более двухсот пятидесяти человек или общей стоимостью активов за год свыше трехсотдвадцатипятитысячекратного месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год[13].
Таким образом, к субъектам частного предпринимательства отнесены:
субъекты малого предпринимательства, в том числе, субъекты индивидуального предпринимательства;
субъекты среднего предпринимательства;
субъекты крупного предпринимательства.
Тем самым, в новом законе индивидуальных предпринимателей включили в состав субъектов малого предпринимательства, то есть не выделяют отдельно как раньше. Также не применяется термин "бизнес", он заменен на термин "предпринимательство".
Принятие Закона РК "О частном предпринимательстве" привело к отмене трех законов: Законов РК "О защите и поддержке частного предпринимательства", "Об индивидуальном предпринимательстве", "О государственной поддержке малого предпринимательства".
Необходимо отметить, что государство заинтересовано в развитии всех сфер предпринимательства, но целенаправленная поддержка государства с предоставлением конкретных льгот законодательством предусмотрена только в отношении субъектов малого предпринимательства. Прежде чем перейти к правовому положению субъектов малого предпринимательства, следует определить статус каждой группы предпринимателей.
Субъектами малого предпринимательства являются физические лица без образования юридического лица и юридические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью со среднегодовой численностью работников не более 50 человек и общей стоимостью активов за год не свыше 60 000 кратного месячного расчетного показателя. Субъектами индивидуального предпринимательства являются физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица и при отсутствии признаков юридического лица.
Субъектами среднего предпринимательства являются физические лица без образования юридического лица и юридические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью со среднегодовой численностью работников свыше 50 человек, но не более 250 человек и общей стоимостью активов за год не свыше 325 000 кратного месячного расчетного показателя.
Субъектами крупного предпринимательства являются юридические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, со среднегодовой численностью работников более 250 человек или общей стоимостью активов за год свыше 325 000 кратного месячного расчетного показателя [12].
Все субъекты частного предпринимательства имеют равные права на осуществление предпринимательской деятельности. В случае превышения одного из условий, установленных законодательством, субъекты малого предпринимательства относятся к субъектам среднего предпринимательства, соответственно субъекты среднего предпринимательства к субъектам крупного предпринимательства.
Такая конкретизация круга частных предпринимателей должна способствовать более эффективному регулированию предпринимательских отношений в каждой из указанных сфер частного предпринимательства, что, несомненно, должно ускорить темпы развития экономики в целом.
Ст.7 Закона о частном предпринимательстве устанавливает что:
. Индивидуальное предпринимательство осуществляется в виде личного или совместного предпринимательства.
. Личное предпринимательство осуществляется одним физическим лицом самостоятельно на базе имущества, принадлежащего ему на праве собственности, а также в силу иного права, допускающего пользование и (или) распоряжение имуществом.
При осуществлении личного предпринимательства физическим лицом, состоящим в браке, без упоминания другого супруга в качестве предпринимателя согласия этого супруга на осуществление предпринимательской деятельности не требуется.
В случаях, когда для осуществления личного предпринимательства физическое лицо использует общее имущество супругов, необходимо согласие другого супруга на такое использование, если иное не предусмотрено законами или брачным договором либо иным соглашением между супругами.
. Совместное предпринимательство осуществляется группой физических лиц (индивидуальных предпринимателей) на базе имущества, принадлежащего им на праве общей собственности, а также в силу иного права, допускающего совместное пользование и (или) распоряжение имуществом.
При совместном предпринимательстве все сделки, связанные с частным предпринимательством, совершаются, а права и обязанности приобретаются и осуществляются от имени всех участников совместного предпринимательства.
. Формами совместного предпринимательства являются:
) предпринимательство супругов, осуществляемое на базе общей совместной собственности супругов;
) семейное предпринимательство, осуществляемое на базе общей совместной собственности крестьянского (фермерского) хозяйства или общей совместной собственности на приватизированное жилище;
) простое товарищество, при котором частное предпринимательство осуществляется на базе общей долевой собственности.
. При осуществлении предпринимательства супругов в деловом обороте от имени супругов выступает один из супругов с согласия другого супруга, которое может быть подтверждено при регистрации индивидуального предпринимателя или выражено письменно и нотариально удостоверено, в случаях, когда деятельность индивидуального предпринимателя осуществляется без государственной регистрации.
При отсутствии согласия одного из супругов на выступление другого супруга в деловом обороте от их имени предполагается, что супруг, выступающий в деловом обороте, осуществляет индивидуальное предпринимательство в виде личного предпринимательства.
. Индивидуальное предпринимательство с использованием формы простого товарищества осуществляется в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан.
. Индивидуальные предприниматели несут ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом, за исключением имущества, на которое взыскание не может быть обращено в соответствии с законами Республики Казахстан[30].
. При осуществлении личного предпринимательства физическое лицо несет ответственность всем имуществом, принадлежащим ему на праве собственности, в том числе долей в общей собственности супругов.
В случаях, когда физическое лицо использует для осуществления частного предпринимательства общее имущество супругов, взыскание по его долгам может быть обращено и на общее имущество супругов.
Имущество каждого из супругов, не являющегося частным предпринимателем, не может быть предметом обращения взыскания по долгам другого супруга, осуществляющего личное предпринимательство.
. При осуществлении предпринимательства супругов взыскание по долгам супругов в связи с осуществлением предпринимательства может быть обращено на общее имущество супругов независимо от того, кто из них выступает в деловом обороте.
. Индивидуальный предприниматель при осуществлении своей деятельности вправе использовать персональные бланки деловой документации, печать, штампы[13].
Таким образом, установлены два вида индивидуального предпринимательства: личное и совместное.
Совместное, в свою очередь, делится еще на три формы:
предпринимательство супругов, осуществляемое на базе общей совместной собственности; семейное - на базе общей совместной собственности крестьянского (фермерского) хозяйства или общей совместной собственности на приватизированное жилище; и простое товарищество - на базе общей долевой собственности.
В Законе РК "О частном предпринимательстве" дана характеристика такой важной формы индивидуального предпринимательства, как "фермерское хозяйство". Под ним понимается индивидуальное предпринимательство, связанное с использованием земли для производства, переработки и сбыта сельскохозяйственной продукции. Приводятся формы крестьянского (фермерского) хозяйства:
.крестьянское хозяйство, в котором предпринимательская деятельность осуществляется в форме семейного предпринимательства, основанного на базе общей совместной собственности;
.фермерское хозяйство, основанное на осуществлении личного предпринимательства;
.фермерское хозяйство, организованное в форме простого товарищества на основе договора о совместной хозяйственной деятельности.
Дальнейшее развитие данная форма индивидуального предпринимательства получила в Законе "О крестьянском (фермерском) хозяйстве", принятом 31 марта 1998 г. В нем четко сказано ст.1 "Крестьянским (фермерским) хозяйством признается семейно-трудовое объединение лиц, в котором осуществление индивидуального предпринимательства неразрывно связано с использованием земель сельскохозяйственного назначения для производства сельскохозяйственной продукции, а также переработкой и сбытом этой продукции"[31].
Во-первых, при регистрации индивидуального предпринимателя не создается юридического лица, это означает, что юридически значимого обособления личного имущества от имущества, участвующего в деловом обороте, не происходит. В связи с этим при предъявлении кредиторами своих требований к такому предпринимателю под возможное взыскание подпадает все его имущество в порядке, установленном процессуальным законодательством. Поэтому такая форма предпринимательства может ныть рекомендована лишь в тех сферах бизнеса, которые не сопряжены с высоким риском.
Во-вторых, на индивидуальных предпринимателей распространяются правила ведения бизнеса, предусмотренные для юридических лиц. Не случайно индивидуальные предприниматели в соответствии с нормами Закона РК "О частном предпринимательстве" отнесены к субъектам малого предпринимательства, так же как и производственные кооперативы, все виды товариществ.
Это означает, что они пользуются равными правами и несут в основном одинаковые с юридическими лицами обязанности при осуществлении предпринимательской деятельности, свободны в заключение договоров, ответственны за их неисполнение или ненадлежащее исполнение, в том числе в части уплаты штрафных санкций и т. д. Распространяется на них и общее правило об ответственности, нарушение обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности; они несут имущественную ответственность, если не докажут, что надлежащее исполнение обязательств оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы (форс-мажорных обстоятельств) [12].
Права и обязанности субъектов частного предпринимательства установлены ст. 8 Закона о частном предпринимательстве
. Субъекты частного предпринимательства вправе:
) осуществлять любые виды частного предпринимательства, если иное не установлено законами Республики Казахстан;
) осуществлять частное предпринимательство с использованием наемного труда в соответствии с законами Республики Казахстан;
) создавать филиалы и представительства в порядке, предусмотренном законами Республики Казахстан;
) самостоятельно устанавливать цены на производимые товары (работы, услуги), за исключением случаев, установленных законами Республики Казахстан;
) предоставлять средства (займы) субъектам частного предпринимательства на возмездной основе;
) осуществлять внешнеэкономическую деятельность в пределах своей правоспособности;
) учреждать объединения субъектов частного предпринимательства;
) участвовать в работе экспертных советов через аккредитованные объединения субъектов частного предпринимательства;
) обращаться в правоохранительные и государственные органы, осуществляющие контрольные и надзорные функции по вопросам привлечения к ответственности лиц, виновных в нарушении прав субъектов частного предпринимательства;
) обращаться в судебные органы для защиты своих прав и законных интересов;
) вносить для рассмотрения в государственные органы предложения об устранении причин и условий, способствующих неисполнению или ненадлежащему исполнению нормативных правовых актов по вопросам поддержки и защиты частного предпринимательства;
) применять в своей деятельности меры социальной ответственности бизнеса путем реализации или участия в реализации проектов в социальной, экономической и экологической сферах.
. Субъекты частного предпринимательства обязаны:
) соблюдать законодательство Республики Казахстан, права и охраняемые законом интересы физических и юридических лиц;
) обеспечивать соответствие производимой продукции (работ, услуг) требованиям законодательства Республики Казахстан;
) получать лицензии на осуществление видов частного предпринимательства, подлежащих лицензированию, в соответствии с законом Республики Казахстан о лицензировании;
) осуществлять обязательное страхование гражданско-правовой ответственности в соответствии с законами Республики Казахстан[13].
Также субъект частного предпринимательства вправе осуществлять охрану информации:
. Охрана коммерческой тайны заключается в запрете незаконного получения, распространения либо использования информации, составляющей коммерческую тайну.
. Субъект частного предпринимательства определяет круг лиц, имеющих право свободного доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, и принимает меры к охране ее конфиденциальности.
. Порядок отнесения информации к категориям доступа, условия хранения и использования информации, составляющей коммерческую тайну, определяются субъектом частного предпринимательства.
. Лица, незаконными методами получившие, раскрывшие или использовавшие информацию, составляющую коммерческую тайну, обязаны возместить причиненный ущерб в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан.
. Субъект частного предпринимательства или лицо, им уполномоченное, вправе требовать у своих работников подписку о неразглашении информации, составляющей коммерческую тайну, а лиц, осуществляющих его проверку, предупреждать об ответственности в соответствии с законами Республики Казахстан.
. Любая информация о субъекте частного предпринимательства, полученная государственным органом в ходе реализации возложенных на него функций, не подлежит разглашению и распространению, за исключением случаев передачи информации другому государственному органу в соответствии с законами Республики Казахстан.
. Правоохранительные органы вправе запрашивать и получать необходимую информацию, в том числе составляющую коммерческую тайну, как от субъекта частного предпринимательства, так и от государственных органов, обладающих этой информацией, на основании санкции прокурора, постановления следственных органов о возбуждении уголовного дела либо на основании постановления суда.
. Информация, составляющая коммерческую и иную охраняемую законом тайну, не может быть разглашена без согласия субъекта частного предпринимательства, за исключением информации, по которой имеется вступившее в законную силу решение суда.
. Обобщенная информация, не раскрывающая сведения о деятельности конкретного субъекта частного предпринимательства, является общедоступной (ст.11)[13].
Для приобретения статуса индивидуального предпринимателя гражданин должен обладать следующими общими признаками субъекта гражданского (и предпринимательского) права (предпринимательская правосубъектность - это мера возможного правообладания в сфере предпринимательской деятельности, т.е. мера свободы действий предпринимателя в рамках действующего законодательства):
правоспособностью;
гражданской дееспособностью;
иметь имя (фамилия, собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая);
иметь место жительства (место, где гражданин проживает постоянно или преимущественно).
Субъектами предпринимательской деятельности также могут быть:
граждане иностранных государств и лица без гражданства в пределах правомочий, установленных законодательством РК;
объединения граждан - коллективные предприниматели (партнеры)[32, с.65].
Право гражданина заниматься предпринимательской и любой иной, не запрещенной законом деятельностью, составляет содержание гражданской правоспособности.
Предпринимательская дееспособность - это способность самостоятельно, инициативно и профессионально осуществлять предпринимательскую деятельность и исполнять все обязанности, возникающие в связи с ее осуществлением. Право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью, возникает по достижении им восемнадцатилетнего возраста, т.е. с момента, когда он становится полностью дееспособным. Такая дееспособность наступает в трех случаях:
) с наступлением совершеннолетия - по достижении 18-летнего возраста;
) в случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет; гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак;
) эмансипации.
Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, а также совершеннолетние граждане, ограниченные в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками и наркотическими средствами, могут заниматься предпринимательской деятельностью с согласия законных представителей - родителей, усыновителей или попечителей.
Гражданин, являющийся индивидуальным предпринимателем, осуществляет коммерческую деятельность, выступая под своим именем так же, как коммерческая организация - под своим собственным фирменным наименованием, содержащим указание на ее организационно-правовую форму. Именно поэтому гражданин-предприниматель, действующий от своего имени, не нуждается для ведения предпринимательской деятельности в образовании юридического лица - он выступает в качестве такого же самостоятельного субъекта гражданского и предпринимательского (коммерческого) права, каким является, например, коммерческая организация.
Индивидуальным предпринимателем может быть признан зарегистрированный в этом качестве в установленном порядке гражданин, который будет непосредственно осуществлять предпринимательскую деятельность[33, с.18]. Непосредственное осуществление гражданином указанной деятельности состоит в том, что он выступает в качестве индивидуального предпринимателя от своего имени, без образования для этих целей юридического лица, и своим трудом.
Помимо достижения определенного возраста занятие предпринимательской деятельностью требует наличия определенных профессиональных навыков и профессиональной подготовки. Некоторые законы и иные правовые акты, регламентирующие порядок осуществления той или иной деятельности, содержат квалификационные требования, предъявляемые к гражданам, желающим заниматься такой деятельностью [34, с.118].
Непосредственность осуществления гражданином предпринимательской деятельности выражается также в том, что гражданин осуществляет ее своим трудом. Это чрезвычайно важно для осознания гражданами, не являющимися предпринимателями, ценности и социальной полезности предпринимательской деятельности, того обстоятельства, что предприниматель - это не "эксплуататор" чужого труда, а прежде всего - работник, причем высокого класса. В данном случае понятия "труд", "работник" необходимо понимать не в узком значении, какое вкладывает в них ТК РК[35], раскрывая их содержание в рамках категории "трудовые отношения", а значительно шире.
Специалисты в области трудового права определяют труд в широком смысле как сознательную волевую деятельность, направленную на создание материальных и нематериальных благ, и различают труд самостоятельный и не самостоятельный (наемный). Применительно к трудовой деятельности индивидуального предпринимателя речь идет именно о самостоятельном труде. Индивидуальный предприниматель является владельцем средств и орудий труда и одновременно обладает тем, что называют "рабочей силой" (т.е. способностью к труду), которыми самостоятельно распоряжается и организует свой труд. При самостоятельном труде не заключается трудовой договор и не возникает трудовое отношение. Налицо исполнитель по гражданско-правовому договору, который выполняет не трудовую функцию, а обязательство из договора к определенному сроку за обусловленную цену[36, с.10].
Это касается трудовой деятельности самого индивидуального предпринимателя, в которой он выступает в роли работника (не наемного, а самостоятельного). В таком качестве предприниматель является одновременно топ-менеджером и исполнителем: он самостоятельно определяет направления, виды и конкретные формы осуществления предпринимательской деятельности, основы учетной политики и делопроизводства, координирует свою деятельность с другими участниками соответствующего рынка, заключает договоры, организует работу по выполнению обязательств, возложенных на него заключенными гражданско-правовыми договорами или самостоятельно выполняет эти обязательства, выдает доверенности, открывает счета в банках, выступает от своего имени в суде, ведет учет, представляет в установленном порядке необходимую отчетность и т.п. Для реализации перечисленных и многих других функций индивидуальный предприниматель совершает бесчисленное множество конкретных юридических, организационно-технических и просто физических действий.
Индивидуальный предприниматель для осуществления предпринимательской деятельности и повышения ее эффективности вправе использовать не только самостоятельный, но и наемный труд, заключив в этих целях трудовые договоры с наемными работниками. В таком случае он, не переставая оставаться самостоятельным работником, выступает одновременно и в другом качестве - в качестве работодателя. Индивидуальный предприниматель - работодатель вступает в трудовые отношения с работниками по общим правилам ТК РК с учетом особенностей регулирования труда работников, работающих у работодателей - физических лиц, установленных в гл. 48 ТК РК.
Если индивидуальный предприниматель становится работодателем, то это неизбежно увеличивает объем его собственных трудовых обязанностей в качестве самостоятельного работника - он заключает, изменяет и расторгает трудовые договоры, обеспечивает оплату труда работников, определяет их трудовые функции и организует труд каждого работника, контролирует выполнение порученной работы, создает необходимые условия охраны труда, выполняет обязанности налогового агента и плательщика взносов в государственные внебюджетные фонды, несет иные обязанности работодателя, предусмотренные ГК РК (ст. 22 и др.), а также иными законами.
Поэтому целесообразно иметь в виду, что для выполнения некоторых видов работ привлеченными силами индивидуальный предприниматель вправе заключать не трудовые, а гражданско-правовые договоры (например, договоры подряда, возмездного оказания услуг, поручения, агентские и авторские договоры), выполнение обязательств по которым тоже может быть связано с трудовой деятельностью физических лиц - исполнителей (подрядчиков, агентов и т.п.). Это освобождает предпринимателя от ряда обязанностей работодателя, предусмотренных трудовым законодательством[39, с.9].
То обстоятельство, что гражданин-предприниматель несет ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом, не устраивает многих желающих заняться бизнесом. Следует уточнить законодательство, определив, что индивидуальный предприниматель несет ответственность по обязательствам только имуществом, которое используется им для получения прибыли в предпринимательской деятельности, либо имуществом индивидуального частного предприятия, которое прямо связано с получением прибыли. ГК РК следует дополнить, что требования кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества используемого для получения прибыли, либо имуществом индивидуального частного предприятия, которое прямо связано с получением прибыли.
Таким образом, индивидуальным предпринимателем является зарегистрированное в этом качестве в установленном порядке физическое лицо (гражданин РК, иностранный гражданин, лицо без гражданства), осуществляющее предпринимательскую деятельность непосредствено от своего имени, без образования для этой цели юридического лица и своим самостоятельным трудом), которое в этих целях действует самостоятельно, если обладает полной дееспособностью, и с согласия законного представителя, если дееспособность этого лица ограничена в силу возраста или закона.
Особенности статуса физического лица как индивидуального предпринимателя
Особенности статуса индивидуального предпринимателя, действующего без образования юридического лица, по сравнению с общегражданской правоспособностью гражданина заключаются в следующем:
Во-первых, этот статус приобретается в результате (с момента) государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации запрещается.
Глава крестьянского (фермерского) хозяйства признаётся индивидуальным предпринимателем. Такое хозяйство может быть создано только одним гражданином или совместно с членами семьи, либо партнёрами с целью производства, переработки и реализации сельскохозяйственной продукции.
Крестьянское (фермерское) хозяйство не является юридическим лицом. Его глава признаётся предпринимателем с момента государственной регистрации хозяйства и, следовательно, к предпринимательской деятельности последнего применяются правила ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или сущности правоотношений. Крестьянское хозяйство подлежит регистрации в местном органе самоуправления, в ведении которого находится данный земельный участок [34, с.117].
Индивидуальные предприниматели могут вести производственную деятельность коллективно на основании договора простого товарищества, в силу которого двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели.
Гражданин, фактически занимающийся предпринимательской деятельностью, но не прошедший государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя, не приобретает в связи с занятием такой деятельностью статуса предпринимателя.
Во-вторых, к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, актов Президента РК и Правительства РК или существа правоотношения.
В-третьих, предпринимательская деятельность, осуществляемая без привлечения наемного труда, может регистрироваться как индивидуальная трудовая деятельность. Предпринимательская деятельность, осуществляемая с привлечением наемного труда, регистрируется как предприятие. Но возникают сомнения по вопросу о том, вправе ли индивидуальный предприниматель прибегать к найму работников. Порядок заключения трудового договора, изменения его условий и прекращения предусмотрен ТК РК.
Индивидуальный предприниматель имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность с использованием наемного труда. Для этого он обязан заключить с наемными работниками индивидуальный трудовой договор с каждым отдельно и соблюдать их трудовые права. При этом индивидуальный предприниматель осуществляет за своих работников (работника) отчисления в социальные, страховые и пенсионные фонды. Наемные работники могут быть уволены в связи с прекращением деятельности индивидуального предпринимателя, либо новый собственник может перезаключить с наемными работниками трудовые договора [40, с.17].
Индивидуальный предприниматель вправе возмездно или безвозмездно передавать свое предпринимательское дело другому лицу. Передача предпринимательского дела может осуществляться как в полном объеме, так и в части. При передаче предпринимательского дела в части договором о передаче должно быть предусмотрено, какие права и какие непогашенные долги переходят к приобретателю.
Текущая проверка индивидуальной предпринимательской деятельности уполномоченными на то государственными органами, осуществляющими контрольные и надзорные функции, может проводиться не чаще одного раза в год. Такие ограничения не применяются в случаях возбуждения по материалам проверки уголовного дела.
Если индивидуальный предприниматель нарушает законодательство, то это является поводом для очередной проверки со стороны государственных контролирующих органов (несвоевременная уплата налогов, отсутствие сертификата качества, осуществление деятельности без лицензии, др.).
Индивидуальный предприниматель вправе при необходимости защищать свои интересы через судебные органы, в то же время он должен помнить о своей обязанности, которая заключается в своевременном и правильном предоставлении информации в государственные органы о своей деятельности.
.2 Государственная регистрация физического лица-предпринимателя
Порядок государственной регистрации физического лица-предпринимателя
Одним из основных условий осуществления предпринимательской деятельности гражданином-предпринимателем является государственная регистрация ее субъектов. Прохождение данной процедуры необходимо для подтверждения легитимности функционирования конкретного лица в хозяйственном обороте. Придавая регистрации общеобязательный характер, государство преследует не только цели контроля за законностью создания, реорганизации и ликвидации предприятия, но и полного первичного учета участников предпринимательской деятельности, а также сбора данных об их правовом, имущественном и организационном положении.
Статья 27 Закона о частном предпринимательстве устанавливает правила государственной регистрации субъектов частного предпринимательства
. Государственная регистрация (перерегистрация) субъектов частного предпринимательства - юридических лиц осуществляется в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
Государственная регистрация физических лиц, осуществляющих частное предпринимательство без образования юридического лица, носит явочный характер и заключается в постановке на учет в качестве индивидуального предпринимателя в территориальном налоговом органе по месту нахождения, заявленному при государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (далее - регистрирующий орган).
. Обязательной государственной регистрации подлежат индивидуальные предприниматели, которые отвечают одному из следующих условий:
) используют труд наемных работников на постоянной основе;
) имеют от частного предпринимательства совокупный годовой доход, исчисленный в соответствии с налоговым законодательством Республики Казахстан, в размере, превышающем не облагаемый налогом размер совокупного годового дохода, установленный для физических лиц законами Республики Казахстан.
Деятельность перечисленных индивидуальных предпринимателей без государственной регистрации запрещается, за исключением лиц, указанных в пункте 2-1 настоящей статьи, а также случаев, предусмотренных налоговым законодательством Республики Казахстан.
-1. Физическое лицо, не использующее труд работников на постоянной основе, вправе не регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя при получении следующих доходов, установленных налоговым законодательством Республики Казахстан:
) облагаемых у источника выплаты;
) имущественного дохода;
) прочих доходов.
. Свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя выдается бессрочно.
Форма свидетельства о государственной регистрации индивидуального предпринимателя утверждается Правительством Республики Казахстан.
. Для государственной регистрации индивидуальный предприниматель представляет регистрирующему органу:
) заявление по форме, установленной регистрирующим органом;
) документ, подтверждающий уплату в бюджет суммы сбора за государственную регистрацию индивидуальных предпринимателей;
) копию документа, удостоверяющего личность, с предъявлением оригинала;
) фотографию размером 3,5×4,5 сантиметра;
) документ, подтверждающий место нахождения индивидуального предпринимателя.
Документом, подтверждающим место нахождения индивидуального предпринимателя, является книга регистрации граждан или документ, подтверждающий право собственности на недвижимое имущество или пользования им.
В случае, если заявитель не достиг совершеннолетнего возраста, к вышеперечисленным документам прилагается согласие родителей, усыновителей или попечителя, а при отсутствии такого согласия - решение суда об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным.
Истребование иных документов запрещается.
При наличии документов, перечисленных в пункте 4 настоящей статьи, регистрирующий орган производит государственную регистрацию индивидуального предпринимателя не позднее трех рабочих дней после представления документов, если иное не предусмотрено настоящей статьей.
. Порядок уплаты сбора за государственную регистрацию (перерегистрацию) субъектов частного предпринимательства определяется налоговым законодательством Республики Казахстан.
. При изменении данных, указанных в заявлении на выдачу свидетельства о государственной регистрации, индивидуальный предприниматель обязан об изменениях сообщить в регистрирующий орган в течение десяти рабочих дней по форме, установленной этим органом. При изменении данных, указанных в свидетельстве о государственной регистрации, индивидуальный предприниматель обязан осуществить перерегистрацию и получить новое свидетельство[41].
. В случае утраты индивидуальным предпринимателем свидетельства о государственной регистрации ему по его заявлению выдается дубликат документа, удостоверяющего государственную регистрацию.
За выдачу дубликата документа, удостоверяющего государственную регистрацию, с индивидуального предпринимателя взимается сбор в порядке, определяемом налоговым законодательством Республики Казахстан.
. При регистрации совместного индивидуального предпринимательства заявление подается лицом, уполномоченным представлять интересы в отношениях с третьими лицами и государственными органами.
Свидетельство о государственной регистрации выписывается на уполномоченное лицо. К свидетельству прилагается список членов совместного индивидуального предпринимательства, заверенный руководителем регистрирующего органа.
Сбор за государственную регистрацию взимается в следующих размерах:
при регистрации в качестве индивидуального предпринимателя сумм сбора составляет 4-кратный месячный расчетный показатель (МРП), действующий на дату уплаты сбора;
при получении дубликата Свидетельства о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, сумма сбора составляет 25% от ставки сбора или 1 МРП.
Сбор уплачивается до подачи документов на регистрацию либо заявления на получение дубликата Свидетельства.
Уплата сбора осуществляется в любых отделениях банков, АО "Казпочта" и других организациях, осуществляющих прием платежей.
Не уплачивают сбор за регистрацию:
крестьянские (фермерские) хозяйства;
инвалиды І, II и III групп;
репатрианты (оралманы), занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица до приобретения гражданства Республики Казахстан[13].
Регистрационный сбор уплачивается через учреждения банка либо иные учреждения, принимающие платежи от населения в уплату налогов и сборов. Сумма сбора зачисляется в соответствующий бюджет по месту регистрации предпринимателя. Уплаченный регистрационный сбор не возвращается.
Свидетельство о регистрации физического лица в качестве предпринимателя оформляется в трех экземплярах. Один экземпляр свидетельства выдается предпринимателю, второй остается у местной администрации, осуществляющей регистрацию, третий экземпляр направляется налоговому органу по месту регистрации предпринимателя для поставки его на учет.
В случае утери предпринимателем свидетельства при наличии уважительных причин (например, пожар, кража) выдается ему дубликат свидетельства, за который взимается 25 процентов от суммы ранее уплаченного сбора. В других случаях производится новая регистрация в порядке, установленном законом. Копии свидетельств и их дубликатов, выданные в ином порядке, являются недействительными.
Основанием для аннулирования государственной регистрации предпринимателя является решение суда. Аннулирование государственной регистрации производится в течение семи календарных дней с момента получения регистрирующим органом судебного решения.
К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила Гражданского кодекса Республики Казахстан, которые регулируют деятельность коммерческих юридических лиц. Это означает, что индивидуальный предприниматель вправе заниматься любыми видами предпринимательской деятельности, не запрещенными законом. Вместе с тем отдельными видами деятельности, перечень которых должен быть определен законом, он может заниматься только на основании специального разрешения - лицензии или квалификационного аттестата. Однако на момент регистрации предприниматель не обязан представлять эти документы. Он должен будет после регистрации установленным порядком оформить лицензии на виды деятельности, требующие лицензирования в органах, уполномоченных на ведение лицензионной деятельности.
Индивидуальный предприниматель действует от своего имени и совершает любые, не запрещенные законом торговые сделки, т.е. те сделки, которые связаны с осуществлением предпринимательской деятельности, совершаются систематически или постоянно и направлены на получение прибыли. Таким образом, правовой статус индивидуального предпринимателя совпадает с правовым статусом коммерческого юридического лица. Это общее правило, из которого есть исключение. Оно состоит в том, что правила Гражданского кодекса Республики Казахстан, которые регулируют деятельность коммерческих юридических лиц, не применяются к предпринимательской деятельности индивидуального предпринимателя, если законы, иные правовые акты предусматривают иное регулирование деятельности индивидуального предпринимателя, или иное регулирование вытекает из существа правоотношений. Для индивидуальных предпринимателей открытие расчетного счета не является обязанностью, как для коммерческих юридических лиц. Изготовление печати только в случае если предприниматель сочтет это необходимым. Отчетность индивидуальных предпринимателей намного проще, чем отчетность коммерческих юридических лиц. Индивидуальный предприниматель свободнее в выборе форм и способов расчетов со своими контрагентами.
Физические лица, получившие разрешение заниматься предпринимательской деятельностью, обязаны в течение 10 дней со дня государственной регистрации встать на учет в качестве налогоплательщика в налоговый орган по месту осуществления деятельности либо по месту жительства [42, с.34].
При подаче заявления индивидуальный предприниматель одновременно с заявлением о постановке на учет представляет свидетельство о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или представляет копию лицензии на право занятия частной практикой, а также документы, удостоверяющие личность налогоплательщика и подтверждающие регистрацию по месту жительства.
Налоговый орган обязан осуществить постановку налогоплательщика на учет в течение пяти дней со дня подачи им всех необходимых документов и в тот же срок выдать соответствующее свидетельство, форма которого устанавливается Министерством финансов РК.
При постановке на учет в налоговом органе должностные лица налоговых органов выясняют у предпринимателя все обстоятельства, связанные с предпринимательской деятельностью, разъясняют порядок ведения учета доходов и расходов, связанных с извлечением дохода, и вручают ему памятку о порядке ведения учета доходов и расходов и об ответственности за несоблюдение законодательства.
Регистрация предпринимателей в налоговых органах производится в специальных книгах регистрации физических лиц, получивших разрешение заниматься предпринимательской деятельностью. На свидетельстве о регистрации ежегодно делается отметка налоговой инспекции о регистрации налогоплательщика на отчетный календарный год.
Все документы на предпринимателя хранятся в специальном деле по налогообложению. Постановка на учет, снятие с учета осуществляются бесплатно. Каждому налогоплательщику присваивается единый по всем видам налогов и сборов, в том числе подлежащих уплате в связи с перемещением товаров через таможенную границу Республики Казахстан, и на всей территории Республики Казахстан идентификационный номер налогоплательщика.
Индивидуальный предприниматель, работающий без привлечения наемного труда, занимается индивидуальной трудовой деятельностью, то есть его доходы являются его заработной платой [432, с.22].
Для открытия банковского счета предпринимателю необходимо представить в банк:
свидетельство о постановке на учет в налоговом органе;
свидетельство о государственной регистрации, заявление на открытие счета, заполненная карточка с образцами подписей;
документ, подтверждающий регистрацию в качестве плательщика страховых взносов в Пенсионный фонд РК
Положения Закона РК "О бухгалтерском учете и финансовой отчетности" на индивидуальных предпринимателей без образования юридического лица не распространяются. Соответственно на индивидуальных предпринимателей не распространяется требования о применении плана счетов и регистров бухгалтерского учета. Пунктом 2 статьи 4 вышеназванного закона установлено, что граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, ведут учет доходов и расходов в порядке, установленном налоговым законодательством РК. Такой порядок установлен в разделе Налогового кодекса РК "Индивидуальный подоходный налог". Там же установлен порядок исчисления и уплаты подоходного налога индивидуальным предпринимателем [44].
Индивидуальный предприниматель вправе заниматься любыми видами предпринимательской деятельности, не запрещенными законом. Вместе с тем отдельными видами деятельности, перечень которых определен законом, он может заниматься только на основании специального разрешения - лицензии, выданной органами, уполномоченными на ведение лицензирования или квалификационного аттестата.
Под лицензией понимается выдаваемое компетентным государственным органом разрешение гражданину или юридическому лицу заниматься определенным видом деятельности или совершать определенные действия [16].
Основные принципы лицензирования:
. Выдача лицензий осуществляется на равных основаниях и равных условиях для всех лиц, отвечающих требованиям, установленным для данного вида лицензии. Запрещается предоставлять преимущественное право выдачи лицензий государственным предприятиям, кроме тех видов деятельности (продукции, работ, услуг), которые законодательными актами отнесены к государственной монополии.
. Граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица (индивидуальные предприниматели), получают лицензию в порядке, установленном для юридических лиц. Правительство Республики Казахстан вправе устанавливать упрощенный порядок выдачи лицензий субъектам малого предпринимательства.
. Запрещается выдача лицензии с целью ограничения конкуренции либо предоставления преимущества каким-либо группам предпринимателей в зависимости от форм их собственности, ведомственных интересов либо местонахождения. Выдача лицензии не должна содействовать усилению монополизма либо ограничению свободы предпринимательской деятельности.
. Лицензии являются неотчуждаемыми, то есть не передаваемыми лицензиатом другим физическим или юридическим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами.
. Получение лицензий необходимо для осуществления лишь тех видов деятельности и совершения тех видов действий, лицензирование которых предусмотрено Законом.
. Введение лицензионного порядка либо его отмена по видам деятельности устанавливаются настоящим Законом и могут иметь место по соображениям государственной безопасности, реализации государственной монополии, обеспечения правопорядка, защиты окружающей среды, собственности, жизни и здоровья граждан [16].
Виды лицензий.
Лицензии различаются по следующим признакам:
.По субъектам:
) выдаваемые гражданам и юридическим лицам Республики Казахстан;
) выдаваемые иностранным юридическим лицам, иностранным гражданам, лицам без гражданства и международным организациям.
. По объему деятельности: генеральные - на занятие определенным видом деятельности, выдаваемые без ограничения срока, допускается выдача генеральной лицензии на несколько видов деятельности, если они входят в единый технологический комплекс; разовые - на совершение определенной хозяйственной операции в пределах разрешенного объема, веса или количества (в натуральном либо денежном выражении); операционные - на совершение определенной операции в банковской деятельности и операций, связанных с использованием валютных ценностей, определенных валютным законодательством [16].
. По территориальной сфере действия:
) действие которых ограничивается определенной территорией Республики Казахстан;
) действие которых распространяется на всю территорию Республики Казахстан;
) действие которых распространяется за пределы Республики Казахстан.
Порядок лицензирования в Республике Казахстан.
Выдача лицензий получателю лицензии (лицензиату) производится государственными органами (лицензиарами), определяемыми законодательными актами и Правительством Республики Казахстан.
Выдача лицензий на занятие определенным видом предпринимательской деятельности, независимо от субъектов, осуществляющих такую деятельность, производится одним органом, за исключением случаев, предусмотренных банковским законодательством.
Государственным органам (лицензиарам) разрешается делегировать полномочия по лицензированию соответствующим территориальным подразделениям. За передачу осуществления государственных функций негосударственным организациям, в том числе общественным объединениям, должностные лица государственных органов несут установленную законодательством ответственность.
При утере лицензии лицензиат имеет право на получение дубликата. Лицензиар в течение десяти дней производит выдачу дубликата лицензии по письменному заявлению лицензиата. При этом лицензиат уплачивает сбор за право занятия отдельными видами деятельности.
В случае изменения фамилии, имени, отчества физического лица оно обязано об этом сообщить лицензиару письменно в месячный срок с приложением соответствующих документов, подтверждающих указанные сведения.
В случае изменения наименования, местонахождения (если оно указано в лицензии) юридического лица оно обязано в течение месяца подать заявление о переоформлении лицензии с приложением соответствующих документов, подтверждающих указанные сведения.
Лицензиар в течение десяти дней со дня подачи лицензиатом соответствующего письменного заявления переоформляет лицензию.
При переоформлении лицензии и выдаче указанного документа уплачивается сбор в порядке и размере, установленных налоговым законодательством Республики Казахстан.
Для получения лицензии необходимы следующие документы:
) заявление по установленной форме (утверждается Правительством Республики Казахстан);
) документы, подтверждающие соответствие лицензиата требуемым квалификационным признакам;
) документ, подтверждающий внесение сбора за право занятия отдельными видами деятельности;
) копия свидетельства о государственной регистрации юридических лиц;
) другие документы.
Прекращение действия лицензии.
.Лицензия прекращает свое действие только в случаях:
) истечения срока, на который выдана лицензия;
) совершения действий в полном объеме, на осуществление которых выдана лицензия;
) отзыва лицензий;
) прекращения предпринимательской деятельности гражданина, реорганизации или ликвидации юридического лица.
. При перерегистрации юридического лица лицензия сохраняется до конца срока.
. Споры, связанные с прекращением действия лицензии, разрешаются судами [16].
Применение упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности
Согласно Налогового кодекса РК субъекты предпринимательской деятельности, подпадающий под специальный налоговый режим применяют упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности индивидуальными предпринимателями предусматривает замену уплаты установленного законодательством РК подоходного налога на доход, полученный от осуществляемой предпринимательской деятельности, уплатой стоимости патента на занятие данной[44].
Полностью оплачивая стоимость патента и получая денежные средства от реализации юридическим лицам товаров, работ, услуг через расчетный счет в банке, индивидуальный предприниматель согласно казахстанскому налоговому законодательству не уплачивает (кроме стоимости патента) более никаких налогов.
Однако индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения учета и отчетности, продолжают являться плательщиками, в частности, таких налогов, как:
налог с владельцев автотранспортных средств;
налог на имущество;
налог на добавленную стоимость (если они подлежат налогообложению);
налог на землю;
Действие упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности распространяется на индивидуальных предпринимателей и организации с предельной численностью работающих (включая работающих по договорам подряда и иным договорам гражданско-правового характера) до 15 человек независимо от вида осуществляемой ими деятельности.
Субъекты малого предпринимательства имеют право перейти на упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности, если в течение года, предшествующего кварталу, в котором произошла подача заявления на право применения упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности, совокупный размер валовой выручки данного налогоплательщика не превысил 4500 тыс. тенге - для физических лиц, 9000 тыс. тенге - для юридических лиц за налоговый период, в котором произошла подача заявления. Для индивидуальных предпринимателей применяющих упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности, сохраняется действующий порядок ведения кассовых операций и представления необходимой статистической отчетности [46, с.77].
Официальным документом, удостоверяющим право применения упрощенной системы налогообложения, является патент, выдаваемый налоговыми органами по месту постановки индивидуального предпринимателя на налоговый учет сроком на один календарный год (то есть до конца того года, в течение которого индивидуальный предприниматель изъявил желание применять упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности) на основе письменного заявления.
При получении патента в налоговом органе индивидуальный предприниматель предъявляет для регистрации книгу учета доходов и расходов, в которой указываются фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя, вид осуществляемой, местонахождение, номера расчетных и иных счетов, открытых в учреждениях банков. Налоговый орган на первой странице книги учета доходов и расходов фиксирует регистрационный номер патента и дату его выдачи. По истечении срока действия патента по заявлению индивидуального предпринимателя налоговый орган выдает патент на очередной (годичный) срок действия с регистрацией новой книги учета доходов и расходов. На патент и книгу учета доходов и расходов распространяются правила обращения с отчетностью, установленные действующими нормативными актами РК.
В Книге отражаются все поступления выручки, полученной от реализации товаров (работ, услуг), имущества индивидуального предпринимателя, реализованного за отчетный период, и внереализационных доходов в виде денежных средств, ценных бумаг и иного имущества. В состав доходов включаются денежные средства и иное имущество, полученное безвозмездно и в виде финансовой помощи. В Книге отражаются расходы, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. В состав расходов предпринимателя включаются фактически произведенные и документально подтвержденные плательщиком расходы, непосредственно связанные с получением дохода. При этом затраты группируются по элементам:
материальные затраты;
амортизационные отчисления;
износ нематериальных активов.
В состав нематериальных активов с указанием их стоимости включаются в качестве учетных единиц права на объекты интеллектуальной собственности, если они используются в хозяйственной деятельности предпринимателя с целью получения дохода (патенты на изобретения и промышленные образцы; свидетельства на полезные модели, товарные знаки и знаки обслуживания; договора на использование объектов авторских и смежных прав, в том числе программы для ЭВМ и базы данных; лицензионные договора на использование изобретений, промышленных образцов, полезных моделей, товарных знаков, договора на использование "ноу-хау" и др.):
затраты на оплату труда
прочие затраты.
Так как патент выдается по месту постановки индивидуального предпринимателя на налоговый учет, а таким местом является в соответствии с НК РК место жительства ИП (фактически это место определяется местом прописки), то возможна следующая ситуация: патент получается и оплачивается в регионе, где действует низкая стоимость патента, а деятельность, в том числе связанная с наймом рабочей силы, организацией офиса или магазина, ведением расчетов по сделкам, осуществляется в субъекте РК, в котором действует иная (большая) стоимость патента на данный вид предпринимательской деятельности.
В целом по Казахстану отсутствует единое представление о том, какие вообще могут существовать виды предпринимательской деятельности. А это исключительно важно, так как если предприниматель осуществлял на самом деле иной вид предпринимательской деятельности, нежели определенный в патенте, следовательно:
. Он должен быть привлечен к соответствующим видам налоговой ответственности за неуплату налога, так как в срок не исполнил свои налоговые обязательства по авансовым платежам подоходного налога, неподачу налоговой декларации в предусмотренный законодательством срок и тому подобное.
. Если сумма налога, исчисленного исходя из его реального дохода от осуществленной деятельности, превышает 10 тыс. МРП, возникает перспектива возбуждения уголовного дела по ст. 198 УК РК (уклонение гражданина от уплаты налога)[47].
В соответствии с законами Республики Казахстан "О пенсионном обеспечении"[48], "Об обязательном социальном страховании"[49] для индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, установлена уплата пенсионных и социальных отчислений. В случае найма индивидуальным предпринимателем, применяющим упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности, на работу физических лиц - непредпринимателей у него возникает обязанность по удержанию и перечислению в бюджет подоходного налога с сумм выплаченной заработной платы, а также начисления и перечисления платежей во внебюджетные фонды (ПФ РК, Фонд обязательного социального страхования).
Единый социальный налог для физического лица-предпринимателя
Социальный налог был введён на основании статей глав 50-52 раздела 11 Налогового кодекса РК с 12 июня 2001 года. В состав СН входят взносы в государственные внебюджетные социальные фонды: пенсионный фонд, фонд социального страхования.
Статья 315 НК РК определяет 2 основные группы плательщиков СН:
работодатели, использующие труд наёмных работников;
индивидуальные предприниматели, крестьянские (фермерские) хозяйства, адвокаты, частные нотариусы [46].
Следует отметить, что особенно не повезло индивидуальным предпринимателям, так как им приходится платить СН как со своих личных доходов, так и с выплат в пользу работников по всем основаниям.
В числе налогоплательщиков, указанных статьей 315 НК РК, фигурируют, но отсутствуют такие категории не самых бедных физических лиц как, частные охранники и детективы.
Для работодателей объектом налогообложения признаются:
выплаты и иные вознаграждения, начисляемые работодателями в пользу работников по всем основаниям, в том числе вознаграждения по договорам гражданско-правового характера, а также по авторским и лицензионным договорам. Следует также отметить, что договора гражданско-правового характера, предметом которых не является выполнение работ и оказание услуг, не подпадают под обложение СН. Это договора купли-продажи (включая поставку, контрактацию), мены, дарения, ренты, пожизненного содержания, аренды, найма помещения, займа, кредита, факторинга, банковского счёта и вклада, страхования, коммерческой концессии, публичного конкурса, проведения лотерей и т.д.;
выплаты в виде материальной помощи, а также иные безвозмездные выплати в пользу физических лиц, не связанных с налогоплательщиком трудовым договором, либо договором гражданско-правового характера, предметом которого является выполнение работ (оказание услуг), либо авторским иди лицензионным договором;
Индивидуальные предприниматели, крестьянские хозяйства и адвокаты уплачивают СН 3 МРП за себя и 2 МРП за каждого работника. У индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощённую систему налогообложения, объектом обложения СН является доход, определяемый исходя из стоимости патента.
Индивидуальные предприниматели определяют состав расходов, учитываемых при исчислении единого социального налога, руководствуясь Положением о составе затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг) и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибыли. Расходы по производству и реализации продукции принимаются к вычету при определении налоговой базы[46].
.3 Прекращение деятельности физического лица-предпринимателя
Деятельность индивидуального предпринимателя может быть прекращена в добровольном либо принудительном порядке, а также в случае наступления обстоятельств.
Статья 28 Закона о частном предпринимательстве устанавливает правила признания банкротом, а также прекращение деятельности путем реорганизации и ликвидации субъекта частного предпринимательства.
. Субъект частного предпринимательства объявляется решением суда банкротом на основании заявления должника в суд или на основании заявления в суд кредитора, а в случаях, предусмотренных законами Республики Казахстан, и иных лиц.
Процедура банкротства индивидуального предпринимателя осуществляется по правилам, установленным для юридических лиц, с особенностями в части очередности удовлетворения требований кредиторов, предусмотренных гражданским законодательством Республики Казахстан.
. Реорганизация или ликвидация субъекта частного предпринимательства, являющегося юридическим лицом, осуществляется в порядке, установленном для конкретной организационно-правовой формы частного предпринимательства.
. Деятельность индивидуального предпринимателя может быть прекращена в добровольном либо принудительном порядке, а также в случае наступления обстоятельств, предусмотренных настоящим Законом[13].
В добровольном порядке деятельность индивидуального предпринимателя прекращается в любое время на основании решения, принятого самостоятельно индивидуальным предпринимателем при личном предпринимательстве, всеми участниками совместно - при совместном предпринимательстве.
Для добровольного прекращения деятельности индивидуальный предприниматель представляет в регистрирующий орган заявление о прекращении предпринимательской деятельности.
Решение о прекращении совместного предпринимательства считается принятым, если за него проголосовала половина его участников, если иное не предусмотрено соглашением между ними.
. В принудительном порядке деятельность индивидуального предпринимателя прекращается по решению суда в следующих случаях:
) признания его банкротом;
) признания недействительной регистрации индивидуального предпринимателя в связи с допущенными при регистрации нарушениями законодательства Республики Казахстан, которые носят неустранимый характер;
) осуществления деятельности с неоднократными в течение календарного года или грубыми нарушениями законодательства Республики Казахстан;
) объявления его умершим;
) признания его безвестно отсутствующим.
. Деятельность индивидуального предпринимателя, помимо оснований, предусмотренных настоящей статьей, прекращается также в следующих случаях:
) личное предпринимательство - при признании индивидуального предпринимателя недееспособным, объявлении умершим или его смерти;
) семейное предпринимательство и простое товарищество - если в результате наступления обстоятельств, перечисленных в подпункте 1) настоящего пункта, остался один или не осталось ни одного участника совместного предпринимательства, а также при разделе имущества в связи с расторжением брака.
. Деятельность индивидуального предпринимателя считается прекращенной с момента снятия с регистрационного учета в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующем органе на основании его заявления либо решения суда, вступившего в законную силу.
Снятие с регистрационного учета в качестве индивидуального предпринимателя производится после сдачи в регистрирующий орган свидетельства о государственной регистрации индивидуального предпринимателя и исполнения налоговых обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью.
Свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя подлежит аннулированию на основании вступившего в законную силу приговора или постановления суда либо неотмененного постановления органа уголовного преследования, установившего факт совершения лжепредпринимательства.
. При осуществлении индивидуального предпринимательства без регистрации в установленных случаях оно считается прекращенным с момента фактического прекращения - при добровольном его характере либо соответственно с момента вступления в законную силу решения суда - при принудительном.
. Для субъектов малого предпринимательства, не имеющих неисполненных обязательств и отнесенных государственными органами к категории субъектов с незначительной и средней степенями риска, законами Республики Казахстан устанавливается упрощенный порядок реорганизации и добровольной ликвидации[13].
Итак, в добровольном порядке деятельность индивидуального предпринимателя прекращается в любое время на основании решения, принятого самостоятельно индивидуальным предпринимателем - при личном предпринимательстве, всеми участниками совместно - при совместном предпринимательстве
В принудительном порядке деятельность индивидуального предпринимателя прекращается по решению суда в следующих случаях:
) банкротства;
) признания недействительной регистрации индивидуального предпринимателя в связи с допущенными при регистрации нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер;
) осуществления деятельности без лицензии, если деятельность подлежит лицензированию, либо деятельности, запрещенной законодательными актами;
) осуществления деятельности с неоднократными в течение календарного года или грубыми нарушениями законодательства;
) в иных случаях, предусмотренных законодательными актами [50, с.14].
Кроме этого, существуют другие объективные основания, влекущие прекращение предпринимательской деятельности:
) смерть индивидуального предпринимателя;
) признание гражданина недееспособным;
) расторжение брака (при осуществлении семейного предпринимательства)
) если остался один или не осталось ни одного участника бизнеса (приведении индивидуального предпринимательства в форме простого товарищества).
Деятельность индивидуального предпринимателя считается прекращенной с момента исключения такого предпринимателя (предпринимателей) из Государственного регистра на основании его (их) заявления либо решения суда в соответствующих случаях. При осуществлении предпринимательства без регистрации в установленных случаях предпринимательская деятельность считается прекращенной с момента фактического прекращения - при добровольном ее характере либо, соответственно, с момента вступления в силу решения суда - при принудительном [12, с.225].
При прекращении деятельности индивидуального предпринимателя в добровольном порядке все кредиторы по обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью, должны быть немедленно извещены должником об этом, но не позднее, чем за один месяц.
О банкротстве может быть заявлено самим индивидуальным предпринимателем или другими заинтересованными лицами (кредиторы, налоговые и иные уполномоченные государственные органы).
Заявление должника - индивидуального предпринимателя о своем банкротстве подается в суд по месту регистрации предпринимательской деятельности, а если такая деятельность осуществляется без регистрации - по месту его жительства, определяемому по правилам гражданско-процессуального законодательства, при совместном предпринимательстве - по месту жительства одного из индивидуальных предпринимателей.
Возбуждение и рассмотрение дел о банкротстве индивидуального предпринимателя осуществляется по правилам, установленным для юридических лиц, со следующими особенностями:
) дела о банкротстве рассматриваются судом, независимо от суммы требований кредиторов к должнику;
) возбуждение производства по делу о банкротстве может не влечь за собой введение внешнего управления имуществом должника, если иное не установлено определением суда;
) в целях обеспечения интересов кредитора при банкротстве должника суд с момента возбуждения производства по делу налагает арест на его имущество, в том числе на его долю в общей собственности, за исключением тех случаев, когда представлено поручительство или иной способ обеспечения исполнения обязательств должника со стороны третьих лиц;
) по заявлению должника суд может отложить рассмотрение дела на срок не более одного месяца для достижения мирового соглашения либо рассмотрения ходатайства о применении реабилитационной процедуры. Мировое соглашение заключается по правилам, предусмотренным гражданско-процессуальным законодательством, и не может быть распространено на кредиторов, не согласившихся на его заключение;
) в случае непредставления должником в течение месяца доказательств удовлетворения или возможности удовлетворения требований кредиторов или заключения мирового соглашения, а также при отказе в удовлетворении ходатайства о применении реабилитационной процедуры суд выносит решение о признании должника банкротом;
) возбуждение производства по делу о банкротстве должника индивидуального предпринимателя не является препятствием для исполнения решений судов о взыскании денежных сумм или обращении взыскания на его имущество по обязательствам, не связанным с предпринимательской деятельностью должника;
) исполнение обязательств, не связанных с предпринимательской деятельностью, по которым нет решения суда или других исполнительных документов о взыскании с должника денежных сумм, приостанавливается до вынесения судом соответствующего решения;
) признание недействительными сделок должника осуществляется судом по своей инициативе или по заявлению заинтересованных лиц в порядке и по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Республики Казахстан и законодательством о банкротстве;
) при возврате имущества и признании недействительности сделок должника, совершенных до признания его банкротом по основаниям, предусмотренным законодательством о банкротстве для юридических лиц, может быть истребовано имущество, переданное в течение одного года до возбуждения дела о банкротстве супругу (супруге), родственникам по прямой восходящей и нисходящей линиям, сестрам, братьям и их родственникам по нисходящей линии, сестрам, братьям и их родственникам по прямой восходящей и нисходящей линиям супруга (супруги) индивидуального предпринимателя.
После возбуждения производства по делу о банкротстве индивидуального предпринимателя суд может удовлетворить ходатайство должника о применении реабилитационной процедуры, при этом план реабилитации разрабатывает сам должник [2].
С момента вынесения судом решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом наступают следующие последствия:
) сроки исполнения обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, считаются наступившими;
) прекращается начисление пени и процентов по всем видам задолженностей банкрота, связанным с предпринимательской деятельностью;
) прекращается взыскание с должника по всем исполнительным документам, за исключением исполнительных документов по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также по требованиям о взыскании алиментов;
) решением суда прекращается действие лицензии, выданной на осуществление предпринимательской деятельности.
После вынесения решения суд публикует в одном из официальных печатных изданий Министерства юстиции РК объявление о признании индивидуального предпринимателя банкротом. В объявлении указывается срок на предъявление в суд требований кредиторов, который не может быть менее двухмесячного срока со дня опубликования объявления.
3. Проблемы защиты прав индивидуального предпринимателя в условиях государственного контроля
Защита прав индивидуального предпринимателя при осуществлении мероприятий государственного контроля регулируется Законом "О частном предпринимательстве". Одной из главных целей которого является правовое урегулирование защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственными органами государственного контроля.
Вместе с тем в законе определены отдельные виды государственного контроля, на которые не распространяется действие его положений в силу существенных отличий в их целях и предметах, используемых методах контроля. Так, положения рассматриваемого Закона не применяются к отношениям, связанным с проведением налогового, таможенного, лицензионного, финансового контроля, банковского и страхового надзора, надзора в области безопасности использования атомной энергии, на промышленно опасных особо важных и режимных объектах и на финансовом рынке, транспортного и карантинного контроля в пунктах пропуска через Государственную границу РК, иммиграционного контроля, а также к отношениям, возникающим при осуществлении оперативно - розыскных мероприятий, дознания, предварительного следствия, прокурорского надзора и правосудия[51, с.12].
В Законе (ст.37) сформулированы основные принципы и задачи государственного контроля за частным предпринимательством.
. Государственный контроль за частным предпринимательством в Республике Казахстан основывается на принципах:
) законности;
) презумпции добросовестности субъекта частного предпринимательства;
) гласности;
) равенства всех перед законом и судом;
) профессионализма и компетентности должностных лиц государственных органов;
) ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение должностными лицами государственных органов должностных обязанностей и превышение ими своих полномочий;
) приоритета предупреждения правонарушения перед наказанием;
) необходимости и достаточности;
) разграничения контрольных полномочий между государственными органами;
) поощрения добросовестных субъектов частного предпринимательства, концентрации контроля на нарушителях;
) повышения способности субъектов частного предпринимательства и потребителей к самостоятельной защите своих законных прав;
) подотчетности и прозрачности системы государственного контроля.
. Основной задачей государственного контроля за частным предпринимательством является обеспечение безопасности производимой и реализуемой субъектом частного предпринимательства продукции для жизни и здоровья людей, защиты их имущества, безопасности для окружающей среды, национальной безопасности Республики Казахстан, включая экономическую безопасность, предупреждения обманной практики, экономии природных и энергетических ресурсов, повышения конкурентоспособности национальной продукции[13].
В Законе также устанавливаются требования к организации контрольных мероприятий, режимы их проведения и ограничения, порядок оформления результатов проверок.
Статья 37-1. Виды проверок субъектов частного предпринимательства и основания их назначения
. Проверка субъекта частного предпринимательства - одна из форм государственного контроля, который проводят уполномоченные на осуществление контрольных и (или) надзорных функций государственные органы, путем совершения одного из следующих действий:
) посещения проверяемого объекта должностным лицом государственного органа;
) запроса необходимой информации, касающейся предмета проверки, за исключением истребования необходимой информации при проведении иных форм государственного контроля;
) вызова субъекта частного предпринимательства с целью получения информации о соблюдении субъектом частного предпринимательства требований законов Республики Казахстан и постановлений Правительства Республики Казахстан.
Предметом проверки является соблюдение субъектами частного предпринимательства требований законов Республики Казахстан и постановлений Правительства Республики Казахстан.
. Проверки субъектов частного предпринимательства делятся на следующие виды:
) плановая;
) внеплановая.
Плановая проверка - проверка, назначаемая уполномоченным на осуществление контрольных и (или) надзорных функций государственным органом, в отношении конкретного субъекта частного предпринимательства, на основании плана проверок, утвержденного уполномоченным органом в соответствии с системой оценки рисков и с учетом установленных временных интервалов по отношению к предшествующим проверкам с целью предупреждения угрозы жизни и здоровью человека, окружающей среде, законным интересам физических и юридических лиц, государства.
Внеплановая проверка - проверка, назначаемая уполномоченным на осуществление контрольных и (или) надзорных функций государственным органом в отношении конкретного субъекта частного предпринимательства, с целью устранения непосредственной угрозы жизни и здоровью человека, окружающей среде, законным интересам физических и юридических лиц, государства.
Плановые и внеплановые проверки могут проводиться в отношении нескольких субъектов частного предпринимательства одновременно только по соблюдению требований налогового законодательства Республики Казахстан по вопросам:
) постановки на регистрационный учет в налоговых органах;
) наличия контрольно-кассовых машин;
) наличия лицензии, разрешения на отпуск этилового спирта, патента, регистрационной карточки, указанной в статье 574 Налогового кодекса Республики Казахстан[44].
Плановые и внеплановые поверки осуществляются в рабочее время субъекта частного предпринимательства, установленное правилами внутреннего трудового распорядка.
. Плановые и внеплановые проверки подразделяются на:
) комплексные проверки;
) тематические проверки.
Комплексная проверка - проверка деятельности субъекта частного предпринимательства по комплексу вопросов соблюдения требований законов Республики Казахстан и постановлений Правительства Республики Казахстан.
Тематическая проверка - проверка деятельности субъекта частного предпринимательства по отдельным вопросам соблюдения требований законов Республики Казахстан и постановлений Правительства Республики Казахстан.
. В срок до 10 декабря года, предшествующего году проведения плановых проверок, уполномоченные государственные органы направляют ежегодные планы проведения проверок в орган по правовой статистике для формирования Генеральной прокуратурой Республики Казахстан ежегодного сводного плана проведения плановых проверок.
. Изменения в ежегодные планы проведения проверок не допускаются.
Генеральная прокуратура Республики Казахстан размещает ежегодный сводный план проведения плановых проверок на официальном сайте Генеральной прокуратуры Республики Казахстан в срок до 25 декабря текущего календарного года.
. Основанием для назначения плановой проверки субъектов частного предпринимательства является план, утвержденный уполномоченным государственным органом на основании результатов мероприятий системы оценки рисков.
. Основаниями внеплановой проверки субъектов частного предпринимательства являются:
) контроль исполнения предписаний (постановлений, представлений, уведомлений) об устранении выявленных нарушений в результате проверки и по результатам иных форм государственного контроля;
) получение информации и обращений от физических и юридических лиц, государственных органов, депутатов Парламента Республики Казахстан и местных представительных органов о причинении либо об угрозе причинения существенного вреда жизни, здоровью людей, окружающей среде и законным интересам физических и юридических лиц, государства;
) встречная проверка в отношении третьих лиц, с которыми проверяемый субъект частного предпринимательства имел гражданско-правовые отношения, с целью получения необходимой для осуществления проверки информации;
) инициативное обращение субъекта частного предпринимательства о проведении проверки его деятельности;
) реорганизация субъекта частного предпринимательства, если в отношении него была намечена плановая проверка;
) повторная проверка, связанная с обращением субъекта частного предпринимательства о несогласии с первоначальной проверкой;
) основания, предусмотренные Уголовно-процессуальным кодексом Республики Казахстан;
) обращения налогоплательщиков, сведения и вопросы, определенные статьей 627 Налогового кодекса Республики Казахстан.
. Внеплановые проверки не проводятся в случаях анонимных обращений.
. Внеплановой проверке подлежат факты и обстоятельства, послужившие основанием для проведения данной внеплановой проверки.
Общий порядок организации и проведения проверок субъектов частного предпринимательства установлен ст.38 Закона.
Государственные органы разрабатывают и утверждают акты, касающиеся форм обязательной ведомственной отчетности, проверочных листов, критерии оценки степени риска, ежегодный план проведения проверок.
Критерии оценки степени риска, формы ведомственной отчетности и проверочных листов в обязательном порядке проходят процедуру согласования с уполномоченным органом по предпринимательству[52].
Сводные данные ведомственной отчетности по проверкам субъектов частного предпринимательства публикуются на официальных сайтах государственных органов.
С учетом данных ведомственного учета проверок государственные органы обязаны сформировать и постоянно вести ведомственные системы оценки рисков, связанных с деятельностью субъектов частного предпринимательства.
Риск - вероятность причинения вреда в результате деятельности субъекта частного предпринимательства жизни или здоровью человека, окружающей среде, имущественным интересам государства с учетом степени тяжести его последствий.
Система оценки рисков - это комплекс мероприятий, проводимый уполномоченным на осуществление контрольных и надзорных функций государственным органом, с целью планирования проверок.
В зависимости от степени риска государственные органы относят субъектов частного предпринимательства к группам высокого, среднего либо незначительного риска и определяют для них периодичность проведения плановых проверок, но не чаще:
одного раза в год - при высокой степени риска;
одного раза в три года - при средней степени риска;
одного раза в пять лет - при незначительной степени риска.
Для проверки соблюдения требований законов Республики Казахстан и постановлений Правительства Республики Казахстан в области санитарно-эпидемиологического надзора, ветеринарии, карантина и защиты растений, семеноводства, зернового и хлопкового рынка периодичность проведения плановых проверок не должна быть чаще:
) в области ветеринарии, карантина и защиты растений, семеноводства, зернового и хлопкового рынка:
одного раза в полгода - при высокой степени риска;
одного раза в год - при средней степени риска;
одного раза в три года - при незначительной степени риска;
) в области санитарно-эпидемиологического контроля:
одного раза в месяц - при высокой степени риска;
одного раза в квартал - при средней степени риска;
одного раза в год - при незначительной степени риска.
Распределение субъектов контроля по степеням риска осуществляется с учетом значимости субъекта с точки зрения тяжести последствий, отраслевой статистики нарушений законов Республики Казахстан, а также результатов внеплановых проверок.
Критерии оценки степени риска - совокупность количественных и качественных показателей, связанных с непосредственной деятельностью субъекта частного предпринимательства, особенностями отраслевого развития и факторами, влияющими на это развитие, позволяющих отнести субъектов частного предпринимательства к различным степеням риска.
Критерии оценки степени риска утверждаются совместным приказом уполномоченных на осуществление контрольных и (или) надзорных функций государственных органов и уполномоченного органа по предпринимательству и публикуются на официальных сайтах государственных органов.
Уполномоченные на осуществление контрольных и (или) надзорных функций государственные органы обязаны сформировать для однородных групп субъектов частного предпринимательства в пределах своей компетенции проверочные листы.
Проверочный лист включает в себя исчерпывающий перечень требований к деятельности субъектов частного предпринимательства, предусмотренных законами Республики Казахстан и постановлениями Правительства Республики Казахстан, несоблюдение которых влечет за собой угрозу жизни и здоровью человека, окружающей среде, имущественным интересам граждан, юридических лиц и государства.
Требования к субъектам частного предпринимательства, содержащиеся в проверочных листах, формируются в соответствии с принципами минимальной достаточности.
Требования, не предусмотренные в законах Республики Казахстан и постановлениях Правительства Республики Казахстан либо не влияющие на снижение степени риска от деятельности субъекта частного предпринимательства, не подлежат включению в проверочные листы и в ходе проверки к субъектам частного предпринимательства не предъявляются.
Формы проверочных листов утверждаются совместным приказом уполномоченных на осуществление контрольных и (или) надзорных функций государственных органов и уполномоченного органа по предпринимательству и публикуются на официальных сайтах государственных органов.
Проверка проводится на основании акта о назначении проверки государственным органом.
В акте о назначении проверки указываются:
) номер и дата акта;
) наименование государственного органа;
) фамилия, имя, отчество (при его наличии) и должность лица (лиц), уполномоченного на проведение проверки;
) наименование проверяемого субъекта частного предпринимательства или фамилия, имя, отчество (при его наличии) индивидуального предпринимателя, в отношении которого назначено проведение проверки, его место нахождения, идентификационный номер, участок территории;
) предмет назначенной проверки;
) срок проведения проверки;
) правовые основания проведения проверки, в том числе нормативные правовые акты, обязательные требования которых подлежат проверке;
) проверяемый период;
) подпись лица, уполномоченного подписывать акты, и печать государственного органа.
. Должностные лица государственных органов, прибывшие для проверки на объект, обязаны предъявить:
) акт о назначении проверки с отметкой о регистрации в органе по правовой статистике;
) служебное удостоверение;
) при необходимости, разрешение компетентного органа на посещение режимных объектов;
) медицинский допуск, наличие которого необходимо для посещения объектов;
) проверочный лист.
Срок проведения проверки устанавливается с учетом объема предстоящих работ, а также поставленных задач и не должен превышать тридцать рабочих дней, за исключением отдельных случаев при проведении налоговой проверки, предусмотренных налоговым законодательством Республики Казахстан, а также проверок, проводимых в области санитарно-эпидемиологического контроля, ветеринарии, карантина и защиты растений, семеноводства, зернового и хлопкового рынка, для которых с учетом отраслевой особенности установлены следующие сроки проведения проверок:
) проверки в области санитарно-эпидемиологического контроля - до пятнадцати рабочих дней и с продлением до пятнадцати рабочих дней;
) в области ветеринарии, карантина и защиты растений, семеноводства, зернового и хлопкового рынка - не более пяти рабочих дней и с продлением до пяти рабочих дней[53].
При необходимости проведения специальных исследований, испытаний, экспертиз, а также в связи со значительным объемом проверки срок проведения проверки может быть продлен только один раз руководителем уполномоченного на осуществление контрольных и надзорных функций государственного органа (либо лицом, его замещающим) на срок не более тридцати рабочих дней, за исключением отдельных случаев при проведении налоговой проверки, предусмотренных налоговым законодательством Республики Казахстан, и случаев, предусмотренных настоящим пунктом.
По результатам проверки должностным лицом государственного органа, осуществляющим проверку, составляется акт о результатах проверки в двух экземплярах.
По выявленным в результате проверки нарушениям субъект частного предпринимательства обязан в трехдневный срок при отсутствии возражений предоставить информацию о мерах, которые будут приняты по устранению выявленных нарушений, с указанием сроков, которые согласовываются с руководителем государственного органа, проводившего проверку.
Запрещается проведение иных видов проверок, не установленных настоящим Законом.
Ст. 39 Закона установлены права и обязанности должностных лиц государственных органов при осуществлении контроля за частным предпринимательством.
. Должностные лица государственных органов при проведении государственного контроля за частным предпринимательством имеют право:
) беспрепятственного доступа на территорию и в помещения проверяемого объекта при предъявлении документов, указанных в пункте 4 статьи 38 настоящего Закона;
) получать документы (сведения) на бумажных и электронных носителях либо их копии для приобщения к акту о результатах проверки, а также доступ к автоматизированным базам данных (информационным системам) в соответствии с задачами и предметом проверки.
. Должностным лицам государственных органов, осуществляющим проверку, запрещается предъявлять требования и обращаться с просьбами, не относящимися к предмету проверки.
. Должностные лица государственных органов при проведении государственного контроля обязаны:
) соблюдать законодательство Республики Казахстан, права и законные интересы субъектов частного предпринимательства;
) проводить проверки на основании и в строгом соответствии с порядком, установленным настоящим Законом и иными законами Республики Казахстан;
) не препятствовать установленному режиму работы субъекта частного предпринимательства в период проведения проверки;
) своевременно и в полной мере исполнять предоставленные в соответствии с законами Республики Казахстан полномочия по предупреждению, выявлению и пресечению нарушений требований, установленных законами Республики Казахстан;
) не препятствовать субъекту частного предпринимательства присутствовать при проведении проверки, давать разъяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки;
) предоставлять субъекту частного предпринимательства необходимую информацию, относящуюся к предмету проверки при ее проведении;
) вручить субъекту частного предпринимательства акт о результатах проведенной проверки в день ее окончания;
) обеспечить сохранность полученных документов и сведений, полученных в результате проведения проверки[13].
При проведении проверки должностные лица уполномоченного на осуществление контрольных и надзорных функций государственного органа не вправе:
) проверять выполнение требований, установленных законами Республики Казахстан и постановлениями Правительства Республики Казахстан, если такие требования не относятся к компетенции государственного органа, от имени которого действуют эти должностные лица;
) требовать предоставления документов, информации, образцов продукции, проб обследования объектов окружающей среды и объектов производственной среды, если они не являются объектами проверки или не относятся к предмету проверки;
) отбирать образцы продукции, пробы обследования объектов окружающей среды и объектов производственной среды для проведения их исследований, испытаний, измерений без оформления протоколов об отборе указанных образцов, проб по установленной форме и (или) в количестве, превышающем нормы, установленные государственными стандартами, правилами отбора образцов, проб и методами их исследований, испытаний, измерений, техническими регламентами или действующими до дня их вступления в силу иными нормативными техническими документами, правилами и методами исследований, испытаний, измерений;
) разглашать и (или) распространять информацию, полученную в результате проведения проверки и составляющую коммерческую или иную охраняемую законом тайну, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Казахстан;
) превышать установленные сроки проведения проверки;
) проводить заведомо повторную проверку физического или юридического лица, в отношении которого ранее проводилась проверка, по одному и тому же вопросу, за один и тот же период, за исключением случаев, предусмотренных подпунктами 2), 4), 6), 7) и 8) пункта 7 статьи 37-1 Закона Республики Казахстан "О частном предпринимательстве";
) проводить мероприятия, носящие затратный характер, в целях государственного контроля, за счет субъектов частного предпринимательства.
Проверка, проведенная уполномоченным на осуществление контрольных и (или) надзорных функций государственным органом с грубым нарушением установленных настоящим Законом требований к организации и проведению проверки, признается недействительной, а акт по результатам данной проверки не может являться доказательством нарушения субъектами частного предпринимательства обязательных требований, установленных законами Республики Казахстан и постановлениями Правительства Республики Казахстан, и является основанием для его отмены вышестоящим государственным органом или судом.
К грубым нарушениям относятся:
) отсутствие оснований проведения проверки;
) отсутствие акта о назначении проверки;
) несоблюдение сроков уведомления о проведении проверки;
) нарушение требований статьи 40-1 настоящего Закона;
) нарушение временного интервала по отношению к предшествующей проверке при назначении плановой проверки;
) непредставление проверяемому субъекту акта проверки.
Ограничения при проведении проверки
При проведении проверки должностные лица уполномоченного на осуществление контрольных и надзорных функций государственного органа не вправе:
) проверять выполнение требований, установленных законами Республики Казахстан и постановлениями Правительства Республики Казахстан, если такие требования не относятся к компетенции государственного органа, от имени которого действуют эти должностные лица;
) требовать предоставления документов, информации, образцов продукции, проб обследования объектов окружающей среды и объектов производственной среды, если они не являются объектами проверки или не относятся к предмету проверки;
) отбирать образцы продукции, пробы обследования объектов окружающей среды и объектов производственной среды для проведения их исследований, испытаний, измерений без оформления протоколов об отборе указанных образцов, проб по установленной форме и (или) в количестве, превышающем нормы, установленные государственными стандартами, правилами отбора образцов, проб и методами их исследований, испытаний, измерений, техническими регламентами или действующими до дня их вступления в силу иными нормативными техническими документами, правилами и методами исследований, испытаний, измерений;
) разглашать и (или) распространять информацию, полученную в результате проведения проверки и составляющую коммерческую или иную охраняемую законом тайну, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Казахстан;
) превышать установленные сроки проведения проверки;
) проводить заведомо повторную проверку физического или юридического лица, в отношении которого ранее проводилась проверка, по одному и тому же вопросу, за один и тот же период, за исключением случаев, предусмотренных подпунктами 2), 4), 6), 7) и 8) пункта 7 статьи 37-1 Закона Республики Казахстан "О частном предпринимательстве";
) проводить мероприятия, носящие затратный характер, в целях государственного контроля, за счет субъектов частного предпринимательства[13].
Таким образом, если индивидуальный предприниматель полагает, что проверка осуществляется безосновательно, он может обжаловать решение руководителя контрольного (надзорного) органа о проведении такой проверки вышестоящему должностному лицу (в вышестоящий государственный орган) или непосредственно в суд по месту нахождения органа, осуществляющего проверку.
В таком же порядке следует обжаловать и другие действия (бездействие) органов государственного контроля и их должностных лиц в случае нарушения ими требований Закона.
Правам и обязанностям индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора) и мерам по их защите посвящена статья 40 Закона о частном предпринимательстве.
Субъекты частного предпринимательства при проведении государственного контроля за частным предпринимательством вправе:
) не допускать к проверке должностных лиц государственных органов, прибывших для проведения проверки на объект, в случаях:
несоблюдения временных интервалов по отношению к предшествующей проверке при назначении плановой проверки;
назначения государственными органами проверок по вопросам, не входящим в их компетенцию;
превышения либо истечения указанных в акте о назначении проверки сроков, не соответствующих срокам, установленным настоящим Законом;
назначения государственным органом заведомо повторной проверки физического или юридического лица, в отношении которого ранее проводилась проверка, по одному и тому же вопросу, за один и тот же период, за исключением случаев, предусмотренных подпунктами 2), 4), 6), 7) и 8) пункта 7 статьи 37-1 Закона Республики Казахстан "О частном предпринимательстве";
назначения внеплановой проверки в соответствии с подпунктом 1) пункта 7 статьи 37-1 настоящего Закона, если предшествующей проверкой не были выявлены нарушения;
отсутствия информации и документов, предусмотренных пунктами 2 и 4 статьи 38 настоящего Закона;
назначения проверки за период, выходящий за рамки промежутка времени, указанного в заявлении или сообщении о совершенных либо готовящихся преступлениях, в иных обращениях о нарушениях прав и законных интересов физических, юридических лиц и государства;
поручения проведения проверки лицам, не имеющим на то соответствующих полномочий;
указания в одном акте о назначении проверки нескольких субъектов частного предпринимательства, подвергаемых проверке, за исключением случаев, указанных в пункте 3 статьи 37-1 настоящего Закона;
продления сроков проверки свыше срока, установленного настоящим Законом;
) не представлять сведения, если они не относятся к предмету проводимой проверки или не относятся к периоду, указанному в акте;
) обжаловать акт о назначении проверки и акт о результатах проверки и действия (бездействия) должностных лиц государственных органов в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан;
) не исполнять не основанные на законе запреты государственных органов или должностных лиц, ограничивающие частное предпринимательство;
) фиксировать процесс осуществления проверки, а также отдельные действия должностного лица, проводимые им в рамках проверки, с помощью средств аудио- и видеотехники, не создавая препятствий деятельности должностного лица;
) привлекать третьих лиц к участию в проверке в целях представления своих интересов и прав, а также осуществления третьими лицами действий, предусмотренных подпунктом 5) пункта 1 настоящей статьи.
Субъекты частного предпринимательства при проведении государственными органами государственного контроля обязаны:
) обеспечить беспрепятственный проход должностных лиц государственных органов на территорию и в помещения проверяемого объекта при соблюдении требований пункта 4 статьи 38 настоящего Закона;
) с соблюдением требований статьи 11 настоящего Закона представлять должностным лицам государственных органов, осуществляющим проверку, документы (сведения) на бумажных и электронных носителях либо их копии для приобщения к акту о результатах проверки, а также доступ к автоматизированным базам данных (информационным системам) в соответствии с задачами и предметом проверки;
) сделать отметку о получении на втором экземпляре акта о назначении проверки.
право присутствовать при проведении мероприятий по контролю, давать объяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки и заносить результаты проверки в журнал учета мероприятий по контролю; право получать информацию, представление которой предусмотрено нормативными актами; право знакомиться с результатами мероприятий по контролю; право обжаловать действия (бездействия) должностных лиц органов государственного контроля (надзора); право требовать возмещения убытков, понесенных при проведении государственного контроля (надзора). Однако Закон не предусмотрел возможность признания результатов проверки недействительными[13].
Важным средством защиты прав проверяемых является предусмотренное Законом право на возмещение вреда, возникшего вследствие действий (бездействия) должностных лиц контролирующих органов при проведении контроля.
Незаконные действия (бездействия) должностных лиц, в результате которых причинен вред гражданину или юридическому лицу, подпадают под действие статьи 922 Гражданского кодекса РК, в соответствии с которой вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению[54].
Факт нанесения вреда и его размер должны быть установлены компетентным судебным органом.
Причиненный вред, в соответствии со статьей 922 Гражданского кодекса РК, возмещается за счет казны государства.
Ст. 42 Закона о частном предпринимательстве установлены общие основания и формы ответственности за нарушение прав и законных интересов субъектов частного предпринимательства.
. Государственные органы и их должностные лица в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих служебных обязанностей при осуществлении государственного контроля, лицензирования и аккредитации, приведших к недостижению целей государственного регулирования, установленных пунктом 1 статьи 29 настоящего Закона, а также в случае совершения иных противоправных действий (бездействия) несут ответственность, установленную законами Республики Казахстан.
. О мерах, принятых в отношении виновных в нарушении законодательства Республики Казахстан должностных лиц государственных органов, осуществляющих государственный контроль, государственные органы в течение месяца обязаны письменно информировать субъект частного предпринимательства, права и законные интересы которого нарушены.
. Государственные органы и их должностные лица несут установленную законами Республики Казахстан ответственность за распространение информации о субъекте частного предпринимательства, а вред, нанесенный субъекту частного предпринимательства в результате распространения информации без его согласия, подлежит возмещению[13].
В случае нарушения государственным органом или его должностным лицом установленного порядка проведения проверки субъекта частного предпринимательства (необоснованное назначение проверки, производство проверки без вынесения акта и регистрации его в органе по правовой статистике, неправомерное изъятие документов, незаконная инвентаризация материальных ценностей, приостановление производства, составление излишних справок, предъявление необоснованных запросов и в иных случаях) в объем убытков, предъявляемых к возмещению, могут быть включены суммы вознаграждений, выплаченных работникам субъектов частного предпринимательства за подготовку материалов для проверки, заработная плата за время вынужденной остановки производства, упущенная выгода, которую получил бы субъект частного предпринимательства при реализации соответствующих товаров (работ, услуг), не выпущенных вследствие приостановления производства.
Вред, причиненный субъекту частного предпринимательства действиями (бездействием) должностных лиц государственных органов при проведении государственного контроля, признанными неправомерными в порядке, установленном законами Республики Казахстан, подлежит возмещению в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан.
Неправомерные действия должностных лиц государственных органов при проведении проверок влекут ответственность, установленную законами Республики Казахстан.
В условиях развития сферы государственного контроля за осуществлением предпринимательской деятельности актуальными являются вопросы защиты прав хозяйствующих субъектов при осуществлении государственного контроля. Такие положения содержатся в Законе о частном предпринимательстве. Анализ законодательства показал значительное количество норм закона посвящено при проведении государственного контроля (надзора).
Из Закона следует, что он подлежит применению при наличии хотя бы одного из следующих трех обстоятельств: 1) необходимости взаимодействия органов государственного контроля (надзора) с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями; 2) возложения на юридических лиц и индивидуальных предпринимателей обязанности по предоставлению информации органам государственного контроля (надзора); 3) возложения на юридических лиц и индивидуальных предпринимателей обязанности по исполнению требований органов государственного контроля (надзора).
На эффективность применения Закона влияют и трудности в доказывании нарушений прав предпринимателей незаконными действиями (бездействиями) государственных органов. С учетом данного обстоятельства предприниматели чаще всего обжалуют итоговые акты проверки - постановления административных органов. Думается, что с появлением возможности признания недействительными проверок сократится количество постановлений, вынесенных на основании незаконных актов проверки, что будет способствовать защите прав предпринимателей.
Заключение
История возникновения предпринимательства в Казахстане имеет свои особенности. При советской власти предпринимательство не приветствовалось. И лишь с объявлением Казахстана независимым и суверенным государством, с развитием в стране рыночных отношений предпринимательство постепенно занимает должное место в экономике страны. То, что в начале 80-х годов именовалось преступной наживой, ныне является законным доходом, а "спекуляция" все более теряет преступный характер и превращается в один из способов законного бизнеса.
Будучи молодой наукой, предпринимательское право непрерывно развивается. Уточняются и совершенствуются понятия и категории, отрабатывается научный и понятийный аппарат. В этой связи хотелось бы отметить, что неосновательным является мнение о целесообразности принятия отдельно Предпринимательского кодекса. Отношения, связанные с предпринимательской деятельностью, являются отношениями, вытекающими из товарно-денежных, рыночных, то есть тех же отношений, которые регулируются нормами Гражданского кодекса Республики Казахстан (в дальнейшем ГК РК). Поэтому можно принимать отдельные законодательные акты о предпринимательстве, но эти акты должны быть дополнительными к ГК РК, а содержащиеся в них нормы - специальными нормами по отношению к нормам ГК РК.
Такой же позиции придерживается и законодатель. Так, в законодательстве нашей страны впервые вопросы регулирования предпринимательства были отражены в Законе Казахской ССР "О свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства в Казахской ССР" от 11 декабря 1990 года. Как известно, в тот период еще разрабатывался проект Гражданского кодекса. В настоящее же время разработан и принят целый пакет нормативных правовых актов, регламентирующих предпринимательскую деятельность.
Вместе с тем, в ГК РК содержится большое количество правовых норм, регулирующих предпринимательскую деятельность. Данные нормы определяют организационно-правовые формы предпринимательской деятельности, правовой режим имущества предпринимателей, обязательства и предпринимательские договоры. Соответственно ГК РК является основополагающим нормативным правовым актом. Остальные нормативные правовые акты основываются на ГК РК и регулируют специфические аспекты предпринимательской деятельности (регистрация, лицензирование, государственные гарантии, регулирование отдельных видов предпринимательства), например: Налоговый кодекс РК; Закон РК "О государственной регистрации юридических лиц" от 17 апреля 1995 года; Закон РК "О лицензировании" от 17 апреля 1995 года; Закон РК "О хозяйственных товариществах" от 2 мая 1995 года; "О государственном предприятии" от 19 июня 1995 года; Закон РК "Об индивидуальном предпринимательстве" от 19 июня 1997 года и др. Само определение понятия предпринимательства нашло закрепление в ГК РК.
В настоящее время осуществление предпринимательской деятельности гражданами без образования юридического лица является наиболее популярным. Это связано со многими преимуществами индивидуального предпринимательства по сравнению с иными формами экономической активности.
Следует отметить, прежде всего, такое качество частнопредпринимательской деятельности, как ее гибкость и мобильность. Индивидуальные предприниматели, как правило, действуют в узких сегментах рынка, что позволяет им оперативно реагировать на изменение спроса и быстро адаптироваться к новым реалиям. Необходимое условие эффективной экономической деятельности - способность выявить потребность и удовлетворить ее - присуще в большей степени именно деятельности граждан без образования юридического лица.
Таким образом, предпринимательской признается систематическая деятельность с целью извлечения прибыли, на свой страх и риск, т.е. под собственную имущественную ответственность лицом, зарегистрированным в качестве предпринимателя. Индивидуальным предпринимателем является зарегистрированное в этом качестве в установленном порядке физическое лицо (гражданин РК, иностранный гражданин, лицо без гражданства), осуществляющее предпринимательскую деятельность непосредствен от своего имени, без образования для этой цели юридического лица и своим самостоятельным трудом), которое в этих целях действует самостоятельно, если обладает полной дееспособностью, и с согласия законного представителя, если дееспособность этого лица ограничена в силу возраста или закона.
Подводя итоги дипломного исследования, мы пришли к выводу, что индивидуальное предпринимательство физических лиц имеет ряд преимуществ, такие как:
. индивидуальное предпринимательство физических лиц легко и недорого регистрируется;
. оно подвержено меньшему государственному регулированию.
В то же время нами были обнаружены и недостатки исследуемого вида предпринимательства:
. время существования хозяйствующего субъекта ограничено жизнью физического лица, которое его создало;
. трудно самостоятельно собрать начальный капитал;
. если физическое лицо-предприниматель вдруг окажется неплатежеспособным, то под угрозой окажется его собственное имущество.
То обстоятельство, что гражданин-предприниматель несет ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом, не устраивает многих желающих заняться бизнесом. Следует уточнить законодательство, определив, что индивидуальный предприниматель несет ответственность по обязательствам только имуществом, которое используется им для получения прибыли в предпринимательской деятельности, либо имуществом индивидуального частного предприятия, которое прямо связано с получением прибыли.
Можно также констатировать и тот факт, что индивидуальное предпринимательство как деятельность одного лица - первый этап в бизнесе. При накоплении стартового капитала каждый предприниматель в свое время примет решение о создании более крупного дела, и самостоятельно выберет ту организационно-правовую форму предпринимательства, которая для него будет являться самой оптимальной и выгодной.
Имеются и такие предприниматели - физические лица, которые занимаются мелкой перепродажей товаров, за счёт маленькой прибыли держатся "на плаву", к таким предпринимателям применяется специальный налоговый режим.
Подведя итоги проведенного исследования, хотим отметить, что индивидуальные предприниматели ближе всех находятся к рыночному спросу. Непосредственно работая с потребителями и поставщиками, они способны быстро реагировать на самые незначительные колебания конъюнктуры. Осуществляя производство в незначительных масштабах, они могут быстро сменить его на выпуск более конкурентоспособной продукции. Оперативность и гибкость - важнейшие преимущества индивидуальной формы предпринимательской деятельности.
Являясь единоличным собственником, индивидуальный предприниматель присваивает весь полученный доход, что уже само по себе является мощным стимулом для инициативной деятельности. Кроме того, непосредственная причастность к управленческой деятельности не только приносит личное удовлетворение, но и способствует укреплению положения в обществе. Все это создает мощные стимулы для предпринимательских начинаний.
Практика показывает, что экономическое благосостояние страны зависит от формы правления и стабильности законодательной системы. Если руководство государства полноценно и эффективно работает и обеспечивает нормальное функционирование законов, то страна будет процветать независимо от ее географического положения и культурной ориентации. Так что экономические победы и поражения абсолютно всех стран определяются не абстрактными экономическими условиями, а конкретной политической и правовой стратегией их руководства в отношении к предпринимательству.
Таким образом, в Республике Казахстан созданы все условия для развития различных организационно-правовых форм предпринимательства. Законодательство регулирует все виды и формы предпринимательства, применяя различные режимы к мелкому предпринимательству и крупному бизнесу. Индивидуальное предпринимательство физических лиц характеризуется такими признаками как инициативность, самостоятельность, рисковый характер деятельности и направленность на получение чистого дохода.
Список использованных источников
1.Конституция Республики Казахстан (принята на республиканском референдуме 30 августа 1995 года) (с изменениями и дополнениями по состоянию на 02.02.2011 г.)
.Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть), принят Верховным Советом Республики Казахстан 27 декабря 1994 года (с изменениями и дополнениями по состоянию на 15.07.2010 г.)
3.Римское частное право: Учебник. Под ред. проф. И.Б. Новицкого и проф. И.С Перетерского. М.: Юрист, 2002г. С.466.
4.Асаул А.Н. Закономерности и тенденции развития современного предпринимательства. А.Н. Асаул. СПб.: АНО ИПЭВ, 2008. С. 280.
5.Ардзинов В.Д. Организация предпринимательской деятельности // Юрист. 2005. № 3. С. 82-85.
.Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности). М.Издательство: Норма 2007г.
.Замалдинов Ш. Новое в правовом статусе индивидуального предпринимателя. Юрист. 2005, №2. с.54-55
8.Энциклопедический словарь предпринимателя под редакцией С.Мсинельников, Т.Г. Соломоник, Р.А. Янборисова Санкт-Петербург 1982г. с.382
.Басин Ю.Г. Статьи в сб. Гражданское законодательство Республики Казахстан: статьи и комментарии, практика. Вып. 1-17, Алматы, 2002.
.А.В. Бусыгин Предпринимательство. Учебник Издательство: Бусыгин, 2003 г. с.614
.Асаул А.Н. Организация предпринимательской деятельности: Учебник. СПб.: Питер, 2005. С. 368.
.М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин. Комментарии к Гражданскому кодексу Республики Казахстан (Общая часть). Алматы: "Жеті Жарғы", 2009г. с.600
.Закон Республики Казахстан от 31 января 2006 года № 124-III "О частном предпринимательстве" (с изменениями и дополнениями по состоянию на 06.01.2011 г.)
.Амирханова И.В. Гражданско-правовое обеспечение предпринимательства в РК. Алматы, 2003.
.Гражданское право. Учебное пособие (общая часть). Издание второе, дополненное и измененное. Под редакцией Г.И. Тулеугалиева. Алматы.2005г.
.Закон Республики Казахстан от 11 января 2007 года № 214-III "О лицензировании" (с изменениями и дополнениями по состоянию на 19.01.2011 г.)
.http://forum.zakon.kz
.Жакупбеков Б.С. Законодательная поддержка малого предпринимательства. // Предприниматель и право. 2007. № 19. с.15-16
.Закон Республики Казахстан от 19 июня 1995 года № 2335 "О государственном предприятии" (с изменениями и дополнениями по состоянию на 02.12.2009 г.)
.Закон Республики Казахстан от 9 июля 1998 года № 272-I "О естественных монополиях и регулируемых рынках" (с изменениями и дополнениями по состоянию на 06.01.2011 г.)
.Закон Республики Казахстан от 28 февраля 2007 года № 234-III "О бухгалтерском учете и финансовой отчетности" (с изменениями и дополнениями по состоянию на 06.01.2011 г.)
22.Закон Республики Казахстан от 2 мая 1995 года № 2255 "О хозяйственных товариществах" (с изменениями и дополнениями по состоянию на 19.03.2010 г.)
23.Закон Республики Казахстан от 5 октября 1995 года № 2486 "О производственном кооперативе" (с изменениями и дополнениями по состоянию на 05.07.2008 г.)
24.Закон Республики Казахстан от 13 мая 2003 года № 415-II "Об акционерных обществах" (с изменениями и дополнениями по состоянию на 19.03.2010 г.)
25.Закон Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года № 220-I "О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью" (с изменениями и дополнениями по состоянию на 11.01.2011 г.)
26.Ермаков В.А. "Как организовать свой малый бизнес" Алматы, 2008г.
.Жайлин Г.А. Гражданское право Республики Казахстан. Алматы: Данекер, 2001.
.Ахметбеков М.Б. Проблемы гражданско-правового статуса индивидуального предпринимателя // Правовая реформа в Казахстане, 2009, №6,С.24-26.
.Письмо Министерства экономики и бюджетного планирования Республики Казахстан от 5 февраля 2010 года № 27-4-00-12 "Требование государственных органов по предоставлению предпринимателями справки подтверждающей категорию предпринимательства является необоснованным"
.Письмо НК МФ РК от 21 февраля 2006 года № НК-ЮУ-3-14/1443
.Закон Республики Казахстан от 31 марта 1998 года № 214-I "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" (с изменениями и дополнениями по состоянию на 19.03.2010 г.)
.Рюмин С.М. Индивидуальный предприниматель. Как платить налоги? М.: Издательско-консультационная компания "Статус-Кво 97", 2004.
.Руднев А. Предпринимательская деятельность гражданина// Бизнес-адвокат. 2000. № 13. - С. 18.
.Жаркенова СБ. Правовое положение субъектов малого предпринимательства. Учебно-методическое пособие. Костанай, 2004.
.Трудовой Кодекс Республики Казахстан от 15 мая 2007 г. № 251-111ЗРК. (с изменениями и дополнениями по состоянию на 06.01.2011 г.)
.Гейхман В.Л., Дмитриева И.К. Трудовое право: учебник для вузов. М., Норма-Инфра. 2004.
.Волгин В.В. Индивидуальный предприниматель: практическое пособие 6-е изд., перераб. и доп. М., Дашков и К. 2003.
.Акимов А. Индивидуальный предприниматель - юридическое лицо? // Юрист.2008.№ 34. С.5.
.Михайлов И. Индивидуальные предприниматели и трудовые книжки // Фемида. 2006. № 38. С. 9.
.Иванов А.В Налоги и предприниматель.// Труд в Казахстане 2003. №7.с.17-18
.Письмо НК МФ РК от 22 февраля 2010 года № НК-15-19/2006
.Ж. Ионова. Государственная регистрация предпринимателей.// Юрист. 2006. № 11. С. 34.
.Климкин СИ. Правовые основы предпринимательства. Алматы, 2000.
.Кодекс Республики Казахстан "О налогах и других обязательных платежах в бюджет" (Налоговый кодекс) (с изм. и доп. по состоянию на 24.01.2011г.).
.Климкин СИ. Правовые формы предпринимательства в Республике Казахстан. Алматы,1997.
.С.М. Павлов Индивидуальные предприниматели - правовое положение, организация учета и налогообложение // Бюллетень бухгалтера. № 11, ноябрь 2005 г. 77-78
.Уголовный кодекс Республики Казахстан от 16 июля 1997 года № 167-I (с изменениями и дополнениями по состоянию на 18.01.2011 г.)
.Закон Республики Казахстан от 20 июня 1997 года № 136-I "О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан" (с изменениями и дополнениями по состоянию на 06.01.2011 г.)
.Закон Республики Казахстан от 25 апреля 2003 года № 405-II "Об обязательном социальном страховании" (с изменениями и дополнениями по состоянию на 02.04.2010 г.)
.Никитин Е. Правовой статус гражданина-предпринимателя без образования юридического лица// Фемида. 2002. № 12. С 13-14.
.Казаченко Г.Б., Самойленко Е.В. Некоторые административные барьеры в сфере осуществления предпринимательской деятельности: анализ судебной практики//Закон и время.2007. №11.-С.12.
.Соглашение о принципах проведения проверок с государственными органами, наделенными контрольно-надзорными функциями // (e.gov.kz)
.Ответ Председателя НК МФ РК от 7 октября 2009 года на вопрос от 14 сентября 2009 года № 19196
54.Гражданский кодекс Республики Казахстан от 1 июля 1999 года № 409-I (Особенная часть) (с изменениями и дополнениями по состоянию на 15.07.2010