охранительную, заключающуюся в превентивной охране общественных отношений в сфере предпринимательской деятельности, предотвращении нарушений норм хозяйственного законодательства;
компенсационную, выражающуюся в возмещении субъекту хозяйствования ущерба, причиненного неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства;
штрафную (карательную), состоящую в наказании субъекта за нарушение установленных законодательством либо договором обязанностей в сфере хозяйственных отношений;
восстановительную, состоящую в приведении субъекта хозяйствования в прежнее состояние, которое было нарушено неправомерными действиями других субъектов.
Хозяйственно-правовые санкции можно классифицировать по различным основаниям и выделить следующие виды:
А) В зависимости от субъекта, применяющего санкции:
применяемые стороной правоотношения и предусматриваемые законодательством или договором;
применяемые уполномоченным органом государственного управления и предусматриваемые только законодательством.
Б) По степени конкретизации мер воздействия:
абсолютно-определенные, содержащие указание на границы неблагоприятных имущественных последствий;
относительно-определенные, содержащие указание на границы неблагоприятных последствий от минимального до максимального или только до максимального;
альтернативные, содержащие указание на несколько видов неблагоприятных последствий, из которых правоприменитель выбирает одно наиболее целесообразное для конкретного случая.
В) По способу воздействия на нарушителя:
имущественные, которые выражаются в уплате либо взыскании определенной денежной суммы или имущества;
неимущественные, выражающиеся в применении мер организационного характера.
Г) По порядку реализации:
реализуемые в судебном порядке;
реализуемые в бесспорном порядке.
Д) В зависимости от того, в чью пользу взыскиваются денежные средства либо имущество:
предусматривающие взыскание в бюджет;
предусматривающие взыскание в пользу стороны по договору.
Формы имущественных санкций
Традиционно формами гражданско-правовой ответственности считаются возмещение убытков, и уплата неустойки.
Ответственность в форме возмещения убытков является общей и главной формой гражданско-правовой ответственности. Общей, потому что наступает всегда, если потерпевшему в результате гражданского правонарушения причинены убытки и если иное не установлено законом или договором (например, как в случае с исключительной неустойкой).
Ответственность в форме возмещения убытков наступает в силу закона и не зависит от того, заключили стороны соглашение об ответственности в форме убытков или нет. Более того, поскольку правило, сформулированное в ст. 364 ГК, является важнейшей гарантией прав потерпевшего, стороны не могут освободить друг друга от ответственности в форме убытков на будущее, а вправе лишь уменьшить размер подлежащих возмещению убытков (ст. 14 ГК).
В отличие от убытков другие формы ответственности подлежат взысканию лишь тогда, когда они специально предусмотрены законом или договором для определенного вида правонарушения (например, неустойка, проценты за пользование чужими денежными средствами).
Под убытками следует понимать денежную оценку имущественных потерь кредиторов. Виды убытков: «реальный ущерб» и «упущенная выгода».
Реальный ущерб включает в себя расходы, которые кредитор произвел или должен будет произвести для восстановления нарушенного права (например, затраты на хранение и обратную транспортировку некачественной продукции), а также утрату или повреждение его имущества (например, гибель скоропортящейся продукции из-за несвоевременной доставки тары).
Упущенная выгода заключается в неполучении кредитором тех доходов, которые он мог бы получить при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. Упущенная выгода связана с предполагаемыми доходами, доказать реальность которых нелегко.
За нарушение предпринимателем требований, касающихся определенной сферы экономических интересов (рынки капиталов, товаров и услуг, природная среда, финансовая система государства, стандартизация, конкуренция и т.д.), обычно предусматривается дифференцированное применение различных мер ответственности, таких, как гражданско-правовая, административная и уголовная ответственность, каждая из которых может быть применена в зависимости от содержания правоотношения, размера вреда, степени тяжести и общественной опасности.
Кроме того, особенности наступления гражданско-правовой ответственности в сфере предпринимательства обусловлены тем, что предприниматель, как профессиональный и опытный участник экономических отношений, обязан всегда проявлять максимальную степень заботливости и осмотрительности для надлежащего исполнения своих обязательств, а также тем, что нормы ГК РФ об ответственности предпринимателя связаны с принципом нерушимости договоров, их обязательного исполнения. Идея неограниченной ответственности заключается в необходимости для каждого держать раз данное слово, выполнять принятое им на себя обязательство до конца, что позволяет не дестабилизировать экономический оборот цепью неисполнения обязательств.
Привлечение предпринимателей к ответственности базируется на определенных принципах. Эти принципы основаны на нормах Конституции РФ, соответствуют общим принципам права и позволяют более четко определить конституционный статус предпринимателя. К ним относятся принципы справедливости наказания, его индивидуализации и соразмерности, а также принцип равенства перед законом. Содержание указанных принципов раскрывается, в частности, в следующем:
) Должен применяться дифференцированный подход к определению размера ответственности в зависимости от характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения, степени общественной опасности (вредности) и иных существенных обстоятельств.
) Ответственность не должна из меры воздействия на правонарушителя превращаться в инструмент подавления экономической самостоятельности и инициативы, чрезмерного ограничения свободы предпринимательства, свободы экономической деятельности, права каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности и права частной собственности.
) Не могут быть предусмотрены за одно и то же правонарушение неравные виды ответственности предпринимателей в зависимости от того, в какой форме они осуществляют предпринимательскую деятельность, - в форме юридического лица или без образования юридического лица, а также в зависимости от того, каким органам предоставлено право применения установленной меры ответственности.
) Нормы об ответственности должны соответствовать критериям определенности, ясности, недвусмысленности, так как неопределенность содержания правовой нормы об ответственности не допускает единообразного понимания и толкования норм всеми правоприменителями, ведет к неограниченности и произволу при применении мер ответственности.
) Предприниматель не должен быть более одного раза подвержен наказанию за одно и то же деяние.
) Установление ответственности возможно при условии ограничения прав и свобод предпринимателя в соответствии с конституционными целями.
) Нормы права, устанавливающие ответственность предпринимателя, должны подлежать дифференциации в целях разграничения мер принуждения на правовосстановительные или компенсационные, имеющие целью восполнить ущерб, причиненный предпринимателем, и штрафные (карательные), представляющие собой собственно меру юридической ответственности за виновное поведение.
) Закон, устанавливающий новые меры ответственности или усиливающий, отягчающий ответственность, не должен иметь обратной силы. Если ответственность смягчается, то должны быть применены новые нормы права, смягчающие ответственность.
И так ответственность предпринимателя, являясь гражданской ответственностью, все же имеет различия с общегражданской ответственностью. Ответственность в предпринимательском праве является имущественной, она состоит в возмещении убытков, возникших вследствие нарушения обязательства, и в уплате штрафных санкций.
В науке хозяйственного права санкции можно рассматривать как меры воздействия, применяемые к нарушителю правовых норм или условий договора и влекущие для него определенные неблагоприятные последствия.
Привлечение предпринимателей к ответственности базируется на принципах, основанных на нормах Конституции РФ.
.2 Механизм реализации ответственности индивидуального предпринимателя
До 1 июля 1995 г. действовал обязательный претензионный порядок урегулирования хозяйственных споров. Это означало невозможность сразу после установления факта нарушения договорного обязательства обратиться в арбитражный суд за защитой нарушенного права. Суд возвращал исковые материалы истцу, если им не был соблюден претензионный порядок.
С 1 июля 1995 г. (со дня вступления в силу Арбитражного Процессуального кодекса (далее АПК РФ) РФ от 5 мая 1995 г.) обязательный для всех хозяйствующих субъектов претензионный порядок был отменен. Было вместе с тем предусмотрено, что претензионный порядок обязателен в случае:
когда он предусмотрен законом;
если он предусмотрен договором.
Действующий сейчас АПК РФ от 24 июля 2002 г. также связывает право на обращение в арбитражный суд с соблюдением претензионного порядка, если таковой для определенной категории споров предусмотрен федеральным законом или договором.
Обязательно, например, в силу закона предъявление претензии к перевозчику груза. Порядок предъявления претензий предусмотрен соответствующим транспортным уставом или кодексом.
Как показывает практика, стороны далеко не всегда предусматривают обязательный досудебный порядок урегулирования своих разногласий в договоре, очевидно полагая, что введение такого порядка лишь усложнит процедуру защиты нарушенных прав по договору.
Между тем претензионный порядок имеет важное значение в качестве возможности:
принятия самими сторонами решения, обеспечивающего компромисс;
возможности разрешить конфликт на основе представленных сторонами предложений;
установления принципиальных разногласий, подлежащих разрешению в суде.
Претензионный порядок урегулирования спора представляет собой особую (письменную) примирительную процедуру, процедуру урегулирования спора самими спорящими сторонами, осуществляемую посредством предъявления претензии и направления ответа на нее.
Суть претензионного порядка урегулирования разногласий заключается в том, что ответчику заранее (то есть до его обращения в арбитражный суд за защитой нарушенных прав) предъявляются требования, касающиеся наличия у организации каких-либо претензий к нему. Претензионный порядок в определенной степени охраняет интересы самого ответчика, поскольку позволяет ему удовлетворить предъявленные требования в добровольном порядке и, следовательно, избежать дополнительных расходов в случае передачи спора на разрешение арбитражного суда.
Претензионный порядок урегулирования спора имеет своей целью:
во-первых, обеспечить быстрейшее восстановление нарушенных прав, а также урегулирование возникающих разногласий по исполнению обязательств;
во-вторых, способствовать выявлению и устранению причин и условий, порождающих факты неисполнения договорных обязательств, возмещению в установленном порядке за счет виновных лиц причиненного ущерба, улучшению работы по заключению и исполнению договоров.
В соответствии с ч. 5 ст. 4 АПК РФ, если для определенной категории споров федеральным законом установлен претензионный или иной досудебный порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор передается на разрешение арбитражного суда после соблюдения такого порядка. Такой порядок должен быть соблюден независимо от того, кем предъявляется претензия.
Следует отметить, что АПК РФ прямо не предусматривает возвращения искового заявления арбитражным судом в случае несоблюдения претензионного порядка, однако подобное правило выводится из его норм. В силу п. 7 ст. 126 АПК РФ к исковому заявлению необходимо приложить документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором. Согласно ч. 1 ст. 128 АПК РФ арбитражный суд, установив нарушение требований, предусмотренных ст. 125 и 126, оставляет заявление без движения. В случае неустранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления искового заявления без движения (а они не могут быть устранены, если претензионный порядок не был соблюден), исковое заявление по правилам п. 4 ч. 1 ст. 129 АПК РФ возвращается. В случае же если исковое заявление было принято к производству - оставление искового заявления без рассмотрения.
Независимо от результатов рассмотрения дела - отнесение судебных расходов на лицо, которое явилось нарушителем претензионного порядка урегулирования спора: например в случае нарушения срока представления ответа на претензию, оставления претензии без ответа.
несоблюдение претензионного порядка оказывает серьезное влияние на объем удовлетворения исковых требований, а иногда даже и на саму возможность их удовлетворения.
Претензионная работа состоит из трех основных частей:
) подготовка соответствующих материалов и предъявление организацией претензии к ее должнику (дебитору);
) рассмотрение поступающих претензий и принятие решений по ним;
) анализ предъявляемых и предъявленных претензий, обобщение полученных в результате этого анализа данных о соблюдении производственной, трудовой и финансовой дисциплины в организации.
Порядок претензионной работы следующий. Заинтересованная сторона направляет своему контрагенту письменное обращение (претензию), в котором излагает конкретные требования и дает их обоснование, а вторая сторона в 30-дневный срок (либо тот, который указан в договоре) обязана ответить на претензию.
Неполучение ответа на претензию, либо получение ответа, не удовлетворяющего требования заявителя, дает ему право обратиться в арбитражный суд для разрешения спора по существу.
Претензионный порядок урегулирования споров может быть добровольным и обязательным. Обращение к претензионному порядку урегулирования спора возможно не только в ситуациях, когда этот порядок предусмотрен федеральным законом в качестве обязательного, применение его рекомендовано нормативными правовыми актами или согласовано сторонами договора. Использование претензионного порядка допустимо и в иных случаях: любая из сторон договора вправе предъявить другой его стороне претензию даже в отсутствие установленного законом или соглашением сторон претензионного порядка.
Виды претензионного порядка урегулирования споров:
обязательный претензионный порядок урегулирования спора (обязательность которого установлена федеральным законом);
нормативный претензионный порядок урегулирования спора (рекомендации об использовании которого содержатся в федеральном законодательстве и иных нормативных правовых актах, притом что данный порядок не предусмотрен федеральным законом в качестве обязательного);
договорный претензионный порядок урегулирования спора (согласованный сторонами в договоре);
уведомительный претензионный порядок (используется в отсутствие указаний закона или соглашения сторон).
Обязательный претензионный порядок предусмотрен практически для всех видов перевозок, кроме того он предусмотрен для требований об изменении и расторжении договоров.
Также он обязателен в случаях, если он закреплён в договоре (в этом случае следует иметь в виду, что договор должен содержать четкие положения об условиях и порядке претензионного порядка урегулирования спора либо четкую запись об установлении такого порядка.
В условиях отсутствия правового регулирования претензионного порядка (не признаваемого законодательством в качестве обязательного или рекомендуемого), о чем говорилось ранее, следует подчеркнуть важность его договорного урегулирования (установление его соглашением сторон). Как показывает практика, соглашения о претензионном порядке урегулирования спора отнюдь не редкость: стороны, как правило, оформляют соглашение о претензионном порядке в виде самостоятельных условий в основном договоре.
Как правило, при оформлении претензии в ней должно быть отражено:
. Адресат претензии;
. Наименование «Претензия», однако название не имеет существенного значения, можно назвать как угодно, например «Уведомление», либо вообще не называть, главное чтобы в документ, по сути был претензией.
Немаловажно, что вместо названия «претензия» для оформления претензионных требований в принципе возможно использование и иных названий документа - закон не содержит запрета на такое отступление. В частности, действующее законодательство само допускает иное именование претензии.
Таким образом, использование для претензии-документа иного наименования, в том числе и не упоминаемого в законе (даже, например, запрос, сообщение), допустимо, если стороны в соглашении о претензионном порядке прямо не оговорили название этого документа.
. В претензии указывается: дата ее подачи; полное наименование заявителя претензии, а для юридических лиц - данные свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица; местонахождение юридического лица, а для физических лиц - данные документа, удостоверяющего личность и адрес, по которому следует направлять ответ на претензию; банковские реквизиты заявителя;
. Обстоятельства, на которых основаны претензионные требования;
. Разногласия, возникшие вследствие того, что одна из сторон не выполнила условия договора: подробное описание обстоятельств, вызвавших предъявление претензии (полная или частичная утрата груза, недостача, просрочка в доставке, нарушение сроков, качества, количества товара, услуги, работы);
. Расчет убытка (расчет суммы требования, что в совокупности позволит стороне рассмотреть претензию по существу). (в зависимости от вида спора: товарные накладные и чеки, счета фактуры, акты приёмки, коммерческие акты и т.д.). Необходимо указание суммы претензии по каждому отдельному требованию, по каждой накладной, квитанции о приеме груза, учетной карточке выполнения заявки, ведомости подачи и уборки вагонов, накопительной карточке и иным документам;
. Предложения относительно вариантов урегулирования спора (предложение погасить задолженность в течение установленного срока);
. Срок для ответа на претензию;
. Перечисление документов приложения;
. Кроме того, в претензии указывается, что если не будет достигнуто взаимоприемлемое решение или пройдут разумные сроки для ответа на претензию, потерпевшая сторона будет вынуждена обратиться в суд для урегулирования разногласий.
Претензионный порядок считается соблюденным, если:
претензия заявлена в установленный срок;
претензия заявлена надлежащим заявителем, т.е. лицом, имеющим право на предъявление претензии;
претензия заявлена к надлежащему лицу, т.е. субъекту совершившему правонарушение, субъекту, который уполномочен ее рассматривать;
претензия содержит все необходимые сведения и расчет суммы требований, позволяющие рассмотреть ее по существу;
к претензии приложены документы, которые могут служить доказательством предъявленных требований клиента.
Своеобразный претензионный порядок предусмотрен НК РФ. Обращение налогового органа в арбитражный суд о взыскании налоговых санкций (штрафов) предваряет принятие им решения о привлечении налогоплательщика к ответственности. Налоговый орган обязан до обращения в суд предложить налогоплательщику добровольно уплатить соответствующие суммы налоговых санкций. И только при отказе налогоплательщика сделать это или пропуске срока уплаты налоговый орган вправе предъявить иск к нему о взыскании штрафа.
Когда попытки досудебного урегулирования разногласий исчерпаны, самым эффективным способом решения проблемы является обращение в суд.
Суды принимают споры к рассмотрению, руководствуясь правилами о подведомственности и подсудности. Это означает, что одну категорию споров могут рассматривать одни суды, другую - иные.
В этой связи, важно понимать, в какой суд необходимо обратиться для оперативного разрешения возникшего спора.
Арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.
По общему правилу арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с участием организаций, являющихся юридическими лицами, граждан, имеющих статус индивидуального предпринимателя, а в случаях, предусмотренных федеральным законодательством, с участием Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, образований, не имеющих статуса юридического лица, и граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя.
Таким образом, арбитражный суд специализируется на спорах в сфере осуществления предпринимательской деятельности. И, как правило, бизнесмен разрешает конфликтные ситуации в арбитражном суде.
Порядок рассмотрения споров в арбитражных судах закреплен в Арбитражном процессуальном кодексе РФ. Однако, нередки случаи, когда и бизнесмену в лице индивидуального предпринимателя или организации необходимо обращаться за разрешением спора в суд общей юрисдикции.
В частности, суды общей юрисдикции рассматривают гражданские дела с участием граждан, организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления о защите нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, земельных, экологических и иных правоотношений.
Так, например, если индивидуальный предприниматель делит свой бизнес с супругой, то ему стоит обращаться в суд общей юрисдикции. Если коммерческая организация спорит с потребителем по вопросу качества товара, приобретенного в магазине, принадлежащем коммерческой организации, то спор будет подведомственен суду общей юрисдикции, а не арбитражному суду.
При этом, необходимо понимать, в какой из судов общей юрисдикции необходимо обращаться, например, в районный или мировой.
Мировому судье подсудны следующие гражданские дела:
дела о выдаче судебного приказа;
дела о расторжении брака, если между супругами отсутствует спор о детях;
дела о разделе между супругами совместно нажитого имущества независимо от цены иска;
иные возникающие из семейно-правовых отношений дела, за исключением дел об оспаривании отцовства (материнства), об установлении отцовства, о лишении родительских прав, об усыновлении (удочерении) ребенка;
дела по имущественным спорам при цене иска, не превышающей пятисот минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на день подачи заявления;
дела, возникающие из трудовых отношений, за исключением дел о восстановлении на работе и дел о разрешении коллективных трудовых споров;
дела об определении порядка пользования имуществом.
Порядок рассмотрения споров в судах общей юрисдикции урегулирован Гражданским процессуальным кодексом РФ.
Не исполненные добровольно постановления органов власти передаются судебным приставам-исполнителям, и санкции реализуются, таким образом, во внесудебном порядке.
Постановление по делу об административном правонарушении, совершенном индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом, обжалуется в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством.
Аннулирование лицензии за правонарушение по общему правилу производится арбитражным судом на основании заявления лицензирующего органа. Однако по тем сферам деятельности, на которые Закон о лицензировании отдельных видов деятельности не распространяется, аннулирование (отзыв) лицензии производится самим лицензирующим банком.
Таким образом, механизм реализации ответственности индивидуального предпринимателя состоит из двух частей.
Досудебного (претензионного) разрешения спора. И в ходе судебного разбирательства спора.
Досудебный порядок разрешения спора имеет важную роль для, принятия самими сторонами решения, обеспечивающего компромисс и возможности разрешить конфликт на основе представленных сторонами предложений, а так же установлению принципиальных разногласий, подлежащих разрешению в суде.
Претензионный порядок разрешения спора является обязательным, только для некоторых видов отношений, и когда предусмотрен договором.
Для судебного же, рассмотрения спора, важно понимание в какой именно суд необходимо обратится, для его разрешения. Выяснить не предусмотрен ли претензионный порядок разрешения такого спора. А если предусмотрен, выполнены ли все обязательные условия его исполнения в надлежащем виде.
Не исполненные добровольно постановления органов власти передаются судебным приставам-исполнителям, и санкции реализуются, таким образом, во внесудебном порядке.
.3 Имущественная ответственность гражданина как обременения, возлагаемые в процессе осуществления предпринимательской деятельности
Содержание правоспособности граждан, сформулированное в ст. 18 ГК РФ, включает не только способность иметь имущественные и личные неимущественные права, но и право заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью, создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами. Обогащенное понимание правоспособности граждан непосредственно вытекает из ст. 34 Конституции Российской Федерации, которая признает за каждым право заниматься предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельностью. Как и право избирать место жительства, право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью предшествует его правовому положению как участника гражданского оборота, поскольку, прежде чем совершать сделки и участвовать в обязательствах, необходимо осуществить предпринимательскую деятельность, получая прибыль от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг. Оно имеет иной характер, нежели имущественные и личные неимущественные права.
Обособление в п. 3 ч. 1 ст. 2 ГК РФ отношений между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием от имущественных и личных неимущественных отношений, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников (п. 1 ч. 1 ст. 2 ГК РФ), со всей очевидностью свидетельствует о том, что законодатель в одном кодифицированном акте одновременно регулирует имущественные и личные неимущественные отношения и самостоятельную, осуществляемую на свой риск, деятельность.
Анализ рассмотренных статей ГК РФ показывает, что гражданская правоспособность граждан наряду со способностью иметь гражданские права и нести гражданские обязанности включает также право граждан заниматься предпринимательской деятельностью и создавать или участвовать в юридических лицах. Этот элемент гражданской правоспособности граждан отражает расширение предмета гражданско-правового регулирования и представляет собой относительно обособленную часть в содержании гражданской правоспособности граждан, которая проявляется как в занятии предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, так и в создании и участии в частных коммерческих организациях.
Является ли участие граждан в частных коммерческих организациях (кроме хозяйственных товариществ) предпринимательской деятельностью?
Этот вопрос приобрел особое звучание в связи с обвинением ряда депутатов Государственной Думы в предпринимательской деятельности как несовместимой со статусом депутата. В Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 27 декабря 2012 г. № 34-П по делу о проверке конституционности положений пункта «в» части первой и части пятой статьи 4 Федерального закона «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» в связи с запросом группы депутатов Государственной Думы подтверждается правовая позиция, выраженная Конституционном Судом Российской Федерации в Постановлении от 24 февраля 2004 г. № 3-П, о том, что деятельность акционеров не является предпринимательской (она относится к иной не запрещенной законом экономической деятельности) - предпринимательскую деятельность осуществляют не акционеры как таковые, а само акционерное общество. Данный вывод в полной мере распространяется и на иные, помимо владения акциями, права участия в уставном капитале коммерческой организации и означает, что такое участие само по себе не может расцениваться в качестве предпринимательской деятельности.
Однако последующие положения Постановления, непосредственно относящиеся к предпринимательской деятельности депутатов Государственной Думы, дают основания прийти к выводу, что обычный гражданин и некоммерческая организация, являясь участниками хозяйственного общества, участвуют в предпринимательской и иной экономической деятельности, осуществляемой юридическим лицом. Участие граждан и некоммерческих организаций в деятельности по управлению созданной ими частной коммерческой организации, в том числе вхождение в состав совета директоров, правления и других органов управления, а также участие в работе общего собрания как высшего органа хозяйственного общества рассматривается как предпринимательская деятельность.
Можно привести и дополнительные аргументы в пользу того, что граждане, участвующие в хозяйственных обществах, занимаются предпринимательской деятельностью, поскольку они действуют самостоятельно на свой риск - несут убытки, связанные с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (акций). Участники, члены юридического лица вправе потребовать возмещения убытков, причиненных юридическому лицу лицом, которое в силу закона или иного правового акта, устава юридического лица должно действовать от его имени в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно (п. 3 ст. 53 ГК РФ). Другими словами, для участника хозяйственного общества существует и риск недобросовестного, неразумного менеджмента. Признавая, что гражданин, являясь участником хозяйственного общества, занимается предпринимательской деятельностью, в то же время он не может рассматриваться как индивидуальный предприниматель, и не только потому, что он не прошел государственную регистрацию. В случае банкротства участник хозяйственного общества не отвечает своим имуществом. По обязательствам хозяйственного общества его участники не несут имущественную ответственность как индивидуальные предприниматели.
Наличие долей, акций, паев у участников, акционеров, членов хозяйственных товариществ, обществ, партнерств и кооперативов создает условия для возникновения корпоративных отношений, т.е. для участия в этих юридических лицах и управления ими. Статус гражданина, внесшего вклад в имущество частной коммерческой организации, преобразуется в участника, члена корпорации, приобретающего корпоративные права и обязанности по отношению к соответствующему юридическому лицу, т.е. корпоративную правоспособность. Итак, гражданин, создавший с другими гражданами и юридическими лицами юридическое лицо или участвующий в нем, принимает участие в управлении корпоративной организацией совместно с другими гражданами и юридическими лицами, участниками, членами этой корпорации. В этих случаях элемент его общей гражданской правоспособности интегрируется в специальную правоспособность юридического лица. Юридическое лицо может иметь права, соответствующие целям деятельности, предусмотренной в его уставе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.
Правоспособность юридического лица всегда является специальной по отношению к правоспособности гражданина. То, что частные коммерческие организации могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом, вовсе не свидетельствует о том, что правоспособность юридического лица общая. Эта норма лишь предусматривает возможность юридического лица иметь любые гражданские права и нести гражданские обязанности, соответствующие целям осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.
В то же время следует отметить, что право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью является специальным, поскольку это лишь один из элементов содержания общей правоспособности граждан. Другое дело, что перечень видов предпринимательской деятельности граждан довольно широк, но не безграничен.
Содержание гражданской правоспособности определяется не перечнем видов осуществляемой предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельности, а юридико-общественным качеством этой правосубъектной категории, основанной на конституционном положении о свободе предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности
Правоспособность частной коммерческой организации определяется целями ее деятельности, которые могут быть любыми, не запрещенными законом, за исключением правоспособности унитарных предприятий и иных видов организаций.
Элемент гражданской правоспособности в виде права заниматься предпринимательской деятельностью специально выделяется не только в содержании правоспособности, но и в гражданской дееспособности, то есть способности гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Совершеннолетний гражданин не может быть ограничен в праве заниматься предпринимательской деятельностью иначе как в случаях и в порядке, установленных законом. При этом закон устанавливает специальные правила защиты гражданина-предпринимателя. В частности, в п. 2 ст. 22 ГК РФ предусмотрено, что несоблюдение установленных законом условий и порядка ограничения права граждан заниматься предпринимательской либо иной деятельностью влечет недействительность акта государственного или иного органа, устанавливающего соответствующее ограничение.
Приведенная норма закона исходит из того, что правовое положение гражданина-предпринимателя не ограничивается только характеристикой его гражданской дееспособности, а предполагает установление государственными и иными органами условий и порядка предпринимательской деятельности граждан, например лицензирование некоторых видов их деятельности. К такому выводу приводит также и норма п. 2 ст. 23 ГК РФ о том, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Этот юридико-технический прием в определенной мере сократил законодательный материал, но еще в большей степени он породил неопределенность в применении норм о коммерческих организациях к предпринимательской деятельности граждан, поскольку специальных норм о деятельности коммерческих организаций, кроме ст. 50 ГК РФ, нет. Более того, в коммерческих организациях, создаваемых гражданами и юридическими лицами, устанавливается компетенция органов юридического лица, индивидуальный же предприниматель без образования обладает лишь дееспособностью, т.е. только способностью понимать значение своих действий или руководить ими.
Определение правового положения индивидуального предпринимателя как участника гражданского оборота с использованием категории дееспособности отрицательно влияет на регулирование его банкротства. В ст. 25 ГК РФ предусмотрены основные положения о несостоятельности (банкротстве) индивидуального предпринимателя и сделаны отсылки к закону о несостоятельности (банкротстве). Во-первых, в нем должны быть предусмотрены порядок и очередность удовлетворения требований кредитора индивидуального предпринимателя за счет принадлежащего ему имущества, а во-вторых, должны быть установлены основания и порядок признания судом индивидуального предпринимателя банкротом или объявления им о своем банкротстве. В Федеральном законе 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрено, что им регулируются отношения, связанные с несостоятельностью (банкротством) граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей. В гл. X «Банкротство гражданина» названного Закона в § 1 устанавливаются общие положения банкротства граждан, а в двух последующих параграфах - особенности банкротства индивидуальных предпринимателей и особенности банкротства крестьянского (фермерского) хозяйства. Правила, предусмотренные § 1 упомянутой главы, применяются к отношениям, связанным с банкротством индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств с учетом особенностей, предусмотренных § 2 и 3.
Однако Закон о банкротстве граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями, до сих пор не принят и значит, § 1 гл. X анализируемого Закона не применяется. Приведенные нормы Закона свидетельствуют о том, что правовое положение гражданина не может рассматриваться как общее понятие по отношению к индивидуальному предпринимателю, поскольку его статус не равнозначен правовому положению гражданина как участника гражданского оборота.
Включение в содержание правоспособности граждан права заниматься предпринимательской деятельностью - это результат регулирования в одном кодифицированном акте имущественных, потребительских отношений и предпринимательской деятельности. Однако такое законодательное регулирование вовсе не означает самостоятельности, обособленности предпринимательской правоспособности в рамках общей правоспособности граждан. Отмечу попутно, что правоспособность юридического лица строится по подобию правоспособности граждан, однако права и обязанности юридического лица связываются с целями его деятельности, а не непосредственно с фигурой гражданина как личности. Это еще один аргумент в пользу того, что правоспособность юридического лица может быть только целевой, специальной.
Индивидуальный предприниматель осуществляет только предпринимательскую, а не любую иную не запрещенную законом деятельность. В этом плане он приравнивается к коммерческой организации, и он обладает как специальной правоспособностью, так и компетенцией. В лице индивидуального предпринимателя совмещается осуществление определенной свидетельством о государственной регистрации предпринимательской деятельности и управление ею.
В связи с этим хотелось подчеркнуть, что предпринимательская деятельность гражданина принципиально отличается от трудовой деятельности гражданина по трудовому договору. Согласно п. 3 ч. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательская деятельность как граждан, так и юридических лиц является самостоятельной (не подверженной правилам трудового распорядка, хотя должна их учитывать), осуществляемой на свой риск (неисполнение гражданско-правового договора не является риском, а выступает как гражданско-правовая ответственность), направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Предпринимательская деятельность в отличие от трудовой требует проявления частной инициативы, смекалки, достигающей реальных результатов в виде прибыли, и вообще, «предпринимательская жилка» характерна для 6 - 7 процентов взрослого населения.
Как уже указывалось, гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается гражданским процессуальным законодательством. Из ст. 24 и п. 2 ст. 25 ГК РФ следует, что требования кредиторов по обязательствам, не связанным с осуществлением индивидуальной предпринимательской деятельности, сохраняют силу после завершения процедуры банкротства индивидуального предпринимателя, т.е. на них распространяется режим обращения взыскания на имущество граждан, ответственных за нарушение по своим обязательствам. Не случайно закон о банкротстве граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями, не принимается уже в течение десяти лет.
Представляется, что проведенный анализ ст. ст. 24 и 25 ГК РФ позволяет утверждать, что положения, изложенные в ст. 24 ГК РФ, должны быть сформулированы в отдельном федеральном законе о несостоятельности граждан. В нем должны быть предусмотрены понятие несостоятельности гражданина, возможно, аналогично п. 1 ст. 3 Закона о несостоятельности (банкротстве), основания и порядок признания судом общей юрисдикции гражданина несостоятельным, последствия признания гражданина несостоятельным. В то же время, назвав гл. X «Банкротство индивидуальных предпринимателей» Закона о несостоятельности (банкротстве), следует установить перечень имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством на имущество индивидуальных предпринимателей, в том числе крестьянских (фермерских) хозяйств.
Итак, общая правоспособность гражданина в качестве самостоятельного элемента включает в себя специальную правоспособность индивидуального предпринимателя. Право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью не является обязательной составной частью общей правоспособности гражданина. Оно возникает с момента государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя. Последний не только становится участником гражданского оборота, но осуществляет самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение от нее прибыли. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя приравнивает его правовое положение к статусу коммерческой организации и позволяет суду применять к сделкам, совершенным предпринимателем без соответствующей государственной регистрации, правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. В то же время законодатель подтверждает принципиальное различие между обычными сделками и обязательствами, связанными с осуществлением предпринимательской деятельности. Государственная регистрация гражданина как индивидуального предпринимателя - это сочетание частных и публичных начал в осуществлении предпринимательской деятельности.
Глава 3. Актуальные вопросы имущественной ответственности ИП
.1 Проблемы банкротства индивидуального предпринимателя
Давней проблемой для частного бизнеса является вопрос о признании ИП банкротом, а также сама процедура банкротства и многое другое, включая арест имущества. В связи со сложностями восприятия существующего на сегодня Закона и его юридических аспектов, которые во многих случаях неполно или двояко толкуются.
Данный вопрос рассматривается Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ.
Несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
Должник - гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, оказавшиеся неспособными удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного Федеральным законом.
В этом определении содержится основной признак банкротства: Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.
Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.
Стоит помнить, что денежное обязательство - это обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации, бюджетным законодательством Российской Федерации основанию.
Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.
Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.
Для определения наличия признаков банкротства должника учитываются:
Размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате компенсации сверх возмещения вреда, выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия
Размер обязательных платежей без учета установленных законодательством Российской Федерации штрафов (пеней) и иных финансовых санкций. Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, подлежащие возмещению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника.
Размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.
В случаях, если должник оспаривает требования кредиторов, размер денежных обязательств или обязательных платежей определяется арбитражным судом в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.
Требования кредиторов по обязательствам, не являющимся денежными, могут быть предъявлены в суд и рассматриваются судом, арбитражным судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.
Порядок признания индивидуального предпринимателя банкротом, аналогичен данной деятельности в отношении гражданина, но имеет ряд своих особенностей.
Основание для признания индивидуального предпринимателя банкротом является тоже, что и у организаций и простых граждан - его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
Заявление о признании индивидуального предпринимателя банкротом может быть подано должником - индивидуальным предпринимателем, кредитором, требование которого связано с обязательствами при осуществлении предпринимательской деятельности, уполномоченными органами.
Но в связи с двойственным положением индивидуального предпринимателя, денежные обязательства могут возникнуть как в ходе предпринимательской деятельности, так и деятельности в качестве физического лица. Что влечет необходимость учесть интересы обоих видов кредиторов. А значит: при применении процедур, применяемых в деле о банкротстве индивидуального предпринимателя, его кредиторы, требования которых не связаны с обязательствами при осуществлении предпринимательской деятельности, а также кредиторы, требования которых неразрывно связаны с личностью кредиторов, вправе также предъявить свои требования.
И наконец, статус индивидуального предпринимателя влечет при признании его банкротом в связи с этим ряд последствий характерных именно для ИП.
С момента принятия арбитражным судом решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства утрачивает силу государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя, а также аннулируются выданные ему лицензии на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности.
Положения данной статьи основаны на норме п. 1 ст. 25 части первой ГК РФ, устанавливающей, что с момента вынесения судом решения о признании ИП банкротом утрачивает силу его регистрация в качестве ИП, об указанном моменте утраты силы в этом случае государственной регистрации такого лица в качестве ИП говорится в п.10 ст. 22.3 Закона «о государственной регистрации юридических лиц».
Как указывает в своем комментарии Борисов А.Н.: «Так же следует отметить, что в п. 2 ч. 13 ст. 20 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» такой случай прекращения действия лицензии, как прекращение физическим лицом деятельности в качестве ИП в соответствии с законодательством РФ о государственной регистрации юридических лиц и ИП».
Кроме того индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, не может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в течение года с момента признания его банкротом
На недопустимость государственной регистрации физического лица в качестве ИП в этом случае указано также в п. 4 ст. 22.1 Закона о государственной регистрации юридических лиц. Согласно разъяснению, данному Пленумом ВАС России при применении рассматриваемой нормы следует учитывать, что повторная регистрация гражданина в качестве ИП не может происходить в течение всего времени, пока продолжается конкурсное производство.
Так же стоит помнить, что прекращение деятельности гражданина в качестве индивидуального предпринимателя по собственному желанию (заявлению), не влечет списание долговых обязательств с гражданина. В качестве иллюстрации можно привести решение Арбитражного суда Мурманской области от 15.04.2013 № А42-8415/2012
Гражданин Д. обратился в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением о признании её несостоятельным (банкротом). Основанием для обращения гражданина Д. с указанным заявлением послужило наличие у него задолженности по кредитным договорам, а также задолженности перед Пенсионным фондом Российской Федерации в общей сумме 220 842 руб. 42 коп., что значительно превышает финансовые возможности заявителя.
Было установлено, что предпринимательскую деятельность должник не осуществляет по состоянию здоровья, статус индивидуального предпринимателя утрачен 27 декабря 2010 года.
Запись о государственной регистрации прекращения физическим лицом -Д. деятельности в качестве индивидуального предпринимателя в связи с принятием им решения о прекращении данной деятельности в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей внесена 11 января 2011 года.
Согласно пункту 3 статьи 1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» отношения, связанные с несостоятельностью (банкротством) граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, регулируются данным Законом. Нормы, которые регулируют несостоятельность (банкротство) граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, и содержатся в иных федеральных законах, могут применяться только после внесения соответствующих изменений и дополнений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)».
В силу пункта 2 статьи 231 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотренные этим Законом положения о банкротстве граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями, вступают в силу со дня вступления в силу федерального закона о внесении соответствующих изменений и дополнений в федеральные законы.
В соответствии с разъяснениями, данными в пункте 59 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15 декабря 2010 года № 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражные суды не вправе возбуждать дела о банкротстве граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями, так как они не могут быть признаны несостоятельными (банкротами), поскольку согласно пункту 2 статьи 231 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотренные им положения о банкротстве таких граждан вступают в силу со дня вступления в силу федерального закона о внесении соответствующих изменений и дополнений в федеральные законы.
Поскольку Д. на момент подачи заявления о признании несостоятельным (банкротом) и в настоящее время не имеет статуса индивидуального предпринимателя, суд пришел к выводу о прекращении производства по его заявлению о признании несостоятельным (банкротом) применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Получается, что в ходе предпринимательской деятельности, у ИП возникли долговые обязательства, но простое прекращение деятельности как ИП, привело лишь к тому, что долговые обязательства перешли на его статус гражданина, и в дальнейшем, за указанные долговые обязательства будет взыскано имущество, принадлежащее ему независимо, участвовало ли оно в предпринимательской деятельности, и когда оно получено в собственность.
Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание ст.24 ГК РФ. Указанная статья говорит об имущественной ответственности гражданина, а ст. 25 ГК РФ - о несостоятельности (банкротстве) индивидуального предпринимателя. Банкротство юридического лица - один из видов его ликвидации. Гражданин как субъект гражданского права не может быть ликвидирован, он может быть лишен и ограничен в правоспособности и дееспособности лишь в случаях и в порядке, установленных законом, продолжая оставаться участником гражданского оборота.
Не случайно, что ст. 25 ГК РФ говорит только о несостоятельности (банкротстве) индивидуального предпринимателя. В ГК РФ о банкротстве говорится применительно к юридическим лицам и индивидуальному предпринимателю. Поэтому к отношениям, связанным с банкротством граждан, не могут применяться правила, установленные гл. I - VIII Закона о несостоятельности (банкротстве), даже с учетом гл. X «Банкротство гражданина». Несостоятельность гражданина - иное правовое явление, отличное от банкротства индивидуального предпринимателя. Правоспособность гражданина, в случае его признания несостоятельным ввиду его неспособности в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, остается, а в случае признания судом индивидуального предпринимателя банкротом - утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя, т.е. прекращается его специальная правоспособность, так же как и правоспособность юридического лица - в случае банкротства последнего.
По этим соображениям в Законе о несостоятельности (банкротстве) не может быть общей главы о банкротстве гражданина, а только глава о банкротстве индивидуальных предпринимателей, учитывая также, что в соответствии со ст. 86.1 ГК РФ крестьянское (фермерское) хозяйство на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства (ст. 23 ГК РФ) вправе зарегистрировать юридическое лицо - крестьянское (фермерское) хозяйство. Особенности правового положения крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, определяются законом.
Все сказанное в данном параграфе приводит нас к мысли, что институт банкротства ИП недостаточно разработан, и требует серьезной доработки.
Кроме того хочу обратить внимание, что как уже было указанно, в соответствии с СК РФ, имущество супругов находиться в их общей собственности, а значит на долю супруга, являющегося ИП банкротом, так же налагается обременение. Что в свою очередь позволяет с одной стороны ликвидировать возможность злоупотребления, путем перевода имущества ИП в собственность супруга, а с другой стороны, обременяет и деятельность супруга, не зависимо от степени участия того в предпринимательской деятельности и его мнения об этой деятельности.
Для банкротства ИП, как гражданина, принятие закона о несостоятельности гражданина актуально, так как решает большое количество проблем. Но не смотря на то в каком виде будет принят закон о банкротстве гражданина, (в виде изменений в главу X закона о несостоятельности (банкротстве), или в виде отдельного федерального закона, как было предложено), предлагается: ввести для банкротства ИП понятие реструктуризация долгов - как процедура, применяемая в деле о банкротстве должника, в целях погашения требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов с соответствии с условиями плана, утверждаемого арбитражным судом;
Что в свою очередь позволит четко определить порядок погашения долговых обязательств за счет имущества ИП должника.
.2 Вопросы имущественной ответственности в связи с двойственным положением индивидуального предпринимателя
Имущественную ответственность ИП несет не только при банкротстве. В силу различных причин ИП, может не выполнить те или иные обязательства, при этом обладая достаточным количеством средств для их погашения.
Как было указано выше, одной из причин могущих повлечь имущественную ответственность ИП является обязанность по уплате обязательных платежей. Но из-за двойственного положения ИП, могут возникать коллизии, в связи с выполнением данных обязательств.
За время практики я столкнулся со следующей проблемой:
Индивидуальный предприниматель, осуществляя основную предпринимательскую деятельность по транспортировке предметов мебели и обихода компании «Икея» по пред заказу, из Санкт-Петербурга, в Мурманск и Мурманскую область, заказчику, и реализуя деятельность по предоставлению населению коммуникационных услуг (доступ в интернет в компьютерном клубе), и осуществления деятельности «бизнес центра». То есть, получая основную прибыль именно от транспортировки. А так же от деятельности компьютерного клуба и бизнес центра.
Индивидуальный предприниматель решил продать находящийся в его собственности менее трех лет автомобиль «Таёта», за 180 000 рублей. Но от налоговой инспекции было получено письмо, с требованием предоставить налоговую декларацию в связи с продажей автомобиля, и причин невнесения полученной прибыли в налоговую базу при уплате по упрощенной системе налогообложения (далее УСН), (смотри приложение 3)
Для полного понимания оснований требования налоговой инспекции мне пришлось наиболее полно изучить упрощенную систему налогообложения, используемую индивидуальным предпринимателем.
УСН относится к особым режимам налогообложения и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством РФ о налогах и сборах. Налогоплательщики вправе перейти на УСН или вернуться к общему порядку уплаты налогов и сборов по своему усмотрению, основываясь на положениях НК РФ.
УСН применяется организациями и индивидуальными предпринимателями наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными налоговым законодательством РФ. Переход на нее или возврат к иным режимам налогообложения осуществляется в добровольном порядке.
Налоговым кодексом РФ определены все элементы налогообложения при упрощенной системе, а именно: налогоплательщики, объект налогообложения, налоговая база, налоговый период, налоговые ставки, порядок исчисления налога, порядок и сроки его уплаты. Кроме этого, установлен порядок определения и признания доходов и расходов налогоплательщика, порядок представления налоговой декларации, порядок зачисления сумм налога в соответствующие бюджеты и внебюджетные фонды, а также регистры налогового учета.
Плательщиками признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на УСН. Однако правом перехода на УСН могут воспользоваться не все налогоплательщики, а только те организации, у которых по итогам девяти месяцев того года, в котором организация подает заявление о переходе на УСН, доход от реализации не превысил 45 млн. руб.
А так же организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за налоговый (отчетный) период, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.
То есть согласно Федеральному закон РФ от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», УСН применима только для субъектов малого предпринимательства.
Для перехода на УСН организации и индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения со следующего календарного года, уведомляют об этом налоговый орган по месту нахождения организации или месту жительства индивидуального предпринимателя не позднее 31 декабря календарного года, предшествующего календарному году, начиная с которого они переходят на упрощенную систему налогообложения.
В уведомлении указывается выбранный объект налогообложения. Организации указывают в уведомлении также остаточную стоимость основных средств и размер доходов по состоянию на 1 октября года, предшествующего календарному году, начиная с которого они переходят на упрощенную систему налогообложения.
Так же стоит обратить внимание, что вновь созданная организация и вновь зарегистрированный индивидуальный предприниматель вправе уведомить о переходе на упрощенную систему налогообложения не позднее 30 календарных дней с даты постановки на учет в налоговом органе.
Хочу обратить внимание еще на то, что налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения, не вправе до окончания налогового периода перейти на иной режим налогообложения, если иное не предусмотрено настоящей статьей. А налогоплательщик, перешедший с упрощенной системы налогообложения на иной режим налогообложения, вправе вновь перейти на упрощенную систему налогообложения не ранее чем через один год после того, как он утратил право на применение упрощенной системы налогообложения.
Применение УСН предусматривает замену уплаты большинства налогов и сборов уплатой единого налога, исчисляемого по результатам хозяйственной деятельности налогоплательщика за налоговый период.
Применение упрощенной системы налогообложения индивидуальными предпринимателями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности), налога на имущество физических лиц (в отношении имущества, используемого для предпринимательской деятельности). Индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 НК РФ.
Иные налоги уплачиваются организациями и индивидуальными предпринимателями, применяющими УСН, в соответствии с общим режимом налогообложения. Плательщики единого налога не освобождаются от обязанностей налоговых агентов и в связи с этим продолжают перечислять подоходный налог с суммы оплаты труда работников. Кроме того, для них сохраняются действующий порядок ведения кассовых операций и порядок представления статистической отчетности.
Объектом налогообложения признаются: доходы, и доходы, уменьшенные на величину расходов. Выбор объекта налогообложения осуществляется самим налогоплательщиком, за исключением, когда налогоплательщики, являются участниками договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или договора доверительного управления имуществом, они применяют в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину. Объект налогообложения может изменяться налогоплательщиком ежегодно. Объект налогообложения может быть изменен с начала налогового периода, если налогоплательщик уведомит об этом налоговый орган до 31 декабря года, предшествующего году, в котором налогоплательщик предлагает изменить объект налогообложения. В течение налогового периода налогоплательщик не может менять объект налогообложения.
Доходы делятся на реализационные, и внереализационные.
Доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.
Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.
Внереализационными доходами налогоплательщика признаются, не указанные выше доходы, определяемые НК РФ.
Так же НК РФ предусматривает ряд доходов, не учитываемых при определении налоговой базы.
Следует отметить, что учет расходов при применении УСН имеет некоторые особенности.
Материальные расходы, расходы на оплату труда, а также оплата процентов за пользование заемными средствами и оплата услуг третьих лиц признаются расходами в момент погашения задолженности путем списания денежных средств с расчетного счета налогоплательщика, выплаты из кассы, а при ином способе погашения задолженности - в момент такого погашения.
Расходы по оплате стоимости товаров, приобретенных для дальнейшей реализации, учитываются в составе расходов по мере реализации этих товаров. При этом налогоплательщики могут использовать один из следующих методов оценки покупных товаров: по стоимости первых по времени приобретения (ФИФО); по стоимости последних по времени приобретения (ЛИФО); по средней стоимости; по стоимости единицы товара.
Расходы на уплату налогов и сборов признаются в составе расходов в том размере, в котором они были фактически уплачены налогоплательщиком.
Расходы на приобретение (сооружение, изготовление) основных средств, достройку, дооборудование, реконструкцию, модернизацию и техническое перевооружение основных средств, а также расходы на приобретение или создание нематериальных активов отражаются в составе затрат в последнее число отчетного или налогового периода в размере уплаченных сумм. При этом указанные расходы принимаются только по оплаченным основным средствам или нематериальным активам, используемым при осуществлении предпринимательской деятельности.
Если налогоплательщиком продавцу в оплату приобретаемых товаров, работ, услуг или имущественных прав выдан вексель, то расходы по приобретению товаров, работ, услуг или имущественных прав могут быть учтены только после оплаты векселя.
Но если при определении налоговой базы для организаций понятно, что все доходы получаемые организацией, есть результат деятельности организации, как предпринимателя. (В данной работе я не рассматриваю деятельность некоммерческих организаций, которые так же являются юридическими лицами и могут иметь доход, например от пожертвований, либо взносов).
При деятельности индивидуального предпринимателя, из-за его положения предпринимателя и физического лица, появляется возможности получения доходов как предпринимателя, от предпринимательской деятельности, и как физического лица. При этом НК РФ, не делает различий между этими видами доходов индивидуального предпринимателя, ставя того в неопределенное положение.
Согласно НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) доходы, получаемые физическими лицами, являющимися налоговыми резидентами Российской Федерации, за соответствующий налоговый период от продажи жилых домов, квартир, комнат, включая приватизированные жилые помещения, дач, садовых домиков или земельных участков и долей в указанном имуществе, находившихся в собственности налогоплательщика три года и более, а также при продаже иного имущества, находившегося в собственности налогоплательщика три года и более.
Положения настоящего пункта не распространяются на доходы, получаемые физическими лицами от продажи ценных бумаг, а также на доходы от продажи имущества, непосредственно используемого индивидуальными предпринимателями в предпринимательской деятельности.
Признание налоговой базы при УСН зависит от объекта налогообложения. Так, если в качестве объекта выбран доход организации или индивидуального предпринимателя, то налоговая база определяется как денежное выражение доходов организации или индивидуального предпринимателя. Если же за объектом признаны доходы организации или индивидуального предпринимателя, уменьшенные на величину расходов, налоговой базой признается денежное выражение доходов, уменьшенных на величину расходов.
Налогоплательщик, который применяет в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов, уплачивает минимальный налог. Смысл введения минимального налога - создание условий для социальной защиты налогоплательщиков. Минимальный налог уплачивается, если расходы индивидуального предпринимателя превысят доходы и фактически создадут убыток.
Превышение расходов над доходами - естественный процесс, особенно для вновь зарегистрированных налогоплательщиков, их бизнес только начинает развиваться, требует больших затрат, а доходов дает еще мало. Но не следует забывать, что налогоплательщик, как правило, нанимает работников, которым требуется социальное, медицинское обеспечение. В связи с этим и был введен так называемый минимальный налог, который распределяется только в фонды. Этот налог уплачивается лишь теми налогоплательщиками, у которых исчисленный в общеустановленном порядке по ставке 15% единый налог составит меньшую сумму, чем сумма налога, исчисленного по ставке 1% от дохода (валовой выручки). Иначе говоря, либо этот налог, исчисленный в общеустановленном порядке, получается меньше, либо его вообще нет. В этом случае уплачивается 1% от дохода (валовой выручки) и распределяется между внебюджетными фондами по установленным нормативам.
Доходы и расходы налогоплательщика для целей исчисления единого налога определяются кассовым методом, а также иными способами получения дохода от погашения задолженности (оплаты) налогоплательщику. При использовании покупателем в расчетах за приобретенные им товары (работы, услуги), имущественные права векселя датой получения доходов у налогоплательщика признается дата оплаты векселя (день поступления денежных средств от векселедателя либо иного обязанного по указанному векселю лица) или день передачи налогоплательщиком указанного векселя по индоссаменту третьему лицу.
Расходами налогоплательщика признаются затраты после их фактической оплаты. Оплатой товаров (работ, услуг) и имущественных прав признается прекращение обязательства налогоплательщика - приобретателя товаров (работ, услуг) и имущественных прав перед продавцом, которое непосредственно связано с поставкой этих товаров (выполнением работ, оказанием услуг) и передачей имущественных прав.
Изучая судебную практику по схожим делам, я столкнулся с тем, что различные суда по разному рассматривают данные нормы, для иллюстрации хочу привести следующие схожие дела.
Арбитражным судом Мурманской области от 19 марта 2008 года, было рассмотрено дело № А150-1295\2008-А11,
Индивидуальный предприниматель А обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения о привлечении его к налоговой ответственности за совершения им налогового правонарушения, вынесенного ИФНС России г. Мурманска 11 января 2008 года. По мнению заявителя, ему необоснованно начислен налог по упрощенной системе налогообложения (УСН), пеня и он неправомерно привлечен к налоговой ответственности. Заявитель считает, что решением нарушены его право и право супруги на имущественный вычет. Заявителю был начислен штраф 150000 рублей за неполную уплату единого налога по УСН, доначислен налог по УСН 750000 рублей и соответствующие пени 193740,84 рубля. Налоговый орган доначислил налог, придя к выводу, что 12500000 рублей, полученные заявителем по договору купли-продажи недвижимого имущества, заключенному с гражданином Б 30 сентября 2005 года являются доходом, облагаемым налогом по упрощенной системе налогообложения (УСН), поскольку имущество использовалось заявителем в предпринимательской деятельности путем сдачи в аренду.
Заявитель настаивал на том, что доход по договору купли - продажи от 30 сентября 2005 года получен им не в связи с предпринимательской деятельностью и с этого дохода им исчислен и уплачен налог на доходы физических лиц, что видно из налоговых деклараций. Согласно выписке из Единого Государственного реестра индивидуальных предпринимателей основным видом деятельности заявителя является сдача в наем собственного недвижимого имущества. Из договора купли-продажи недвижимого имущества от 30 сентября 2005 года видно, что он заключен заявителем без указания в нем статуса продавца как индивидуального предпринимателя. Суд проанализировав имеющиеся в деле доказательства пришел к выводу, что налоговым органом не доказана продажа имущества заявителем по договору от 30 сентября 2005 года в связи с осуществлением последним предпринимательской деятельности.
При этом прямо противоположным было решение ФАС Северо-Западного округа по делу № А27-10232/2011 от 12.03.2013.
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 12.03.2013 № А27-10232/2011
Цена вопроса: 601 771 руб.
Предприниматель применял УСН и занимался розничной торговлей через магазин в г. Мурманске. При этом пристройка к магазину находилась в частной собственности бизнесмена. Через какое-то время она была продана. И платить УСН с доходов от продажи предприниматель не стал. А на возражения налоговиков пояснил, что использовал помещение для личных нужд, а не для предпринимательской деятельности. Соответственно должен исчислить с доходов от продажи НДФЛ, а не налог по УСН.
Суд же выяснил следующее. В спорной пристройке располагались подсобные помещения, архивы, щитовая, коридор и кабинет бухгалтера. Так что данное имущество бизнесмен как раз использовал в предпринимательской деятельности. Это подтвердили вызванные в качестве свидетелей работники предпринимателя. Кроме того, ранее имущество находилось в залоге у банка для обеспечения кредита. А сам кредит предприниматель брал на ведение бизнеса. Помимо этого, доходы от продажи помещения были перечислены покупателем на расчетный счет предпринимателя, а не на счет физического лица.
На основании этих доводов суд постановил включить доходы от продажи имущества в налоговую базу по УСН и заплатить с них налог. По мнению судей, спорные объекты недвижимости по своему хозяйственному назначению использовались не для удовлетворения личных или семейных потребностей, а предназначались для ведения предпринимательской деятельности. И в конечном счете - для извлечения прибыли.
Исходя из приведенных выше судебных решений, мы видим, что в первом случае суд исходя из недоказанности цели получения прибыли, как предпринимательства встал на сторону предпринимателя. Во втором случае, суд счел доказанным что помещения использовались в предпринимательской деятельности, и не смотря на то что предприниматель не имел прямого дохода от использования данного помещения решил дело в пользу налоговой инспекции. Из чего можно сделать вывод, что судом признается подлежащим обложению налогом по УСН доход, от реализации имущества задействованного в предпринимательской деятельности.
Исходя из всего вышесказанного, был составлен ответ для налоговой инспекции, обоснованно указывающий на то, что прибыль от продажи автомобиля получена не в ходе предпринимательской деятельности, вследствие чего она не входит в налоговую базу по УСН, а должна облагаться как налог на доходы физических лиц (смотри приложение 4).
Подводя итоги, следует сказать, что УСН объединяя в единый налог, ряд налогов для индивидуального предпринимателя, снижает как налоговое бремя для него, так и нагрузку по отчетности. Данную систему налогообложения предпочитает большая часть индивидуальных предпринимателей зарегистрированных в РФ.
Предприниматель имеет право перейти на данную систему в уведомительном порядке, при соблюдении ном НК РФ, что в свою очередь снижает бюрократическую нагрузку, для выбора данной системы налогообложения.
Предприниматель имеет право выбрать налоговую базу, как доходы, или доходы минус расходы. Что позволяет предпринимателю, основываясь на характере своей деятельности выбрать наиболее подходящий режим налоговой базы.
Но, не смотря на положительные стороны УСН, правовая база несовершенна, что создает проблемы и коллизии при его применении, в частности в отношении индивидуальных предпринимателей.
Поэтому предлагаю добавить в ст. 346.14 НК РФ пункт конкретизирующий доходы и расходы индивидуального предпринимателя именно как от предпринимательской деятельности и изложить её в следующей редакции
. Объектом налогообложения признаются:
доходы;
доходы, уменьшенные на величину расходов.
. Для индивидуальных предпринимателей объектами налогообложения признаются доходы и расходы, полученные в ходе предпринимательской деятельности.
.3 Проблемы порядка наложения взыскания на имущество индивидуального предпринимателя
Как я указывал ранее, причиной наложения взыскания на имущество ИП, может быть не только банкротство. И в этом случае возникает проблематика порядка взыскания, накладываемого на имущество ИП.
Как уже говорилось согласно ГК РФ, гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. А значит являясь индивидуальным предпринимателем он кроме того является физическим лицом, и отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание.
Имущество, на которое не может быть обращено взыскание определено в Гражданском процессуальном кодексе Российской Федерации (ГПК РФ).
Жилое помещение (его части), если для гражданина-должника и членов его семьи, совместно проживающих в принадлежащем помещении, оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением, за исключением указанного в настоящем абзаце имущества, если оно является предметом ипотеки и на него в соответствии с законодательством об ипотеке может быть обращено взыскание;
Земельные участки, на которых расположены объекты, указанные в абзаце втором настоящей части, за исключением указанного в настоящем абзаце имущества, если оно является предметом ипотеки и на него в соответствии с законодательством об ипотеке может быть обращено взыскание.
Предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши.
Имущество, необходимое для профессиональных занятий гражданина-должника, за исключением предметов, стоимость которых превышает сто установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда.
Используемые для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, племенной, молочный и рабочий скот, олени, кролики, птица, пчелы, корма, необходимые для их содержания до выгона на пастбища (выезда на пасеку), а также хозяйственные строения и сооружения, необходимые для их содержания.
Семена, необходимые для очередного посева.
Продукты питания и деньги на общую сумму не менее установленной величины прожиточного минимума самого гражданина-должника и лиц, находящихся на его иждивении;
Топливо, необходимое семье гражданина-должника для приготовления своей ежедневной пищи и отопления в течение отопительного сезона своего жилого помещения.
Средства транспорта и другое необходимое гражданину-должнику в связи с его инвалидностью имущество.
Из вышесказанного следует, что имущество необходимое для профессиональной деятельности не может быть взыскано, в размере до 100 мрот. Но что такое «профессиональная деятельность»? Может ли считаться предпринимательская деятельность профессиональной?
В законодательстве нет понятия данного определения, как нет его и в юридической литературе, поэтому обратимся к психологии, которая рассматривает данное определение.
Профессия - это совокупность форм деятельности, объединенных родственными особенностями объекта, содержания, средств, организации, результата труда и требованиями к подготовке субъекта труда. В этом понятии отражены разные уровни и различные стороны конкретных видов трудовой деятельности.
Специальность - это конкретная форма деятельности, которая характеризуется специфическими особенностями целей, процесса, средств труда и профессиональной подготовки субъекта труда. Понятие «специальность» обычно используется для характеристики относительно частного и более конкретного вида деятельности (внутри профессии), что отражает возможность более или менее дробного разделения труда
Как дает определение В. Н. Дружинин «Профессионал - это специалист в определенной области трудовой деятельности, достигший требуемого уровня мастерства для эффективного выполнения предписанных задач. С позиций психологических особенностей этого понятия, профессионал - это субъект труда, у которого профессионально важные для конкретной деятельности индивидуально психологические особенности, во первых, соответствуют требованиям этой деятельности (с точки зрения возможностей их реализации), во вторых, представляют относительно устойчивую (для определенных условий) и пластичную структуру и, в третьих, обеспечивают формирование и реализацию операционной (предметно ориентированной) сферы личности, которая и определяет необходимый уровень эффективности труда».
Получается что профессиональная деятельность, это квалифицированная деятельность в одной из сфер труда.
И имущество, необходимое для профессиональных занятий гражданина-должника, это вещи необходимые для квалифицированной деятельности гражданина.
Может ли предпринимательская деятельность физического лица профессиональной? Да может, когда предпринимательская деятельность сосредоточена на квалифицированном труде физического лица, например частные стоматологические кабинеты или авторемонтные мастерские.
Но при осуществлении предпринимательской деятельности, основанной не на квалифицированном труде самого предпринимателя, его деятельность нельзя назвать профессиональной, например деятельность магазина. В этом случае предприниматель исполняет обязанности управляющего.
В этом случае на имущество индивидуального предпринимателя может быть обращено взыскание, не смотря на то что, использование данного имущества является единственным источником дохода физического лица.
Кроме того в ГПК РФ, при перечислении имущества на которое не может быть обращено взыскание, указывает что на имущество задействованное в предпринимательской деятельности, в частности скот, птицу, и т.п. может быть обращено взыскание.
Данная ситуация создает для индивидуальных предпринимателей ряд проблем. Таких как, если в случае форс-мажорных обстоятельств либо предпринимательских рисков, индивидуальный предприниматель не может выполнить долговые обязательства, то взыскание может быть обращено на имущество, без которого не возможно осуществление деятельности, например на сельхоз уборочную технику во время уборки урожая.
Порядок взыскания имущества изложен в Федеральном законе «Об исполнительном производстве» от 02.10.2007 № 229-ФЗ.
Обращение взыскания на имущество должника включает изъятие имущества и (или) его реализацию, осуществляемую должником самостоятельно, или принудительную реализацию либо передачу взыскателю.
Взыскание на имущество должника по исполнительным документам обращается в первую очередь на его денежные средства в рублях и иностранной валюте и иные ценности, в том числе находящиеся на счетах, во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях, за исключением денежных средств должника, находящихся на торговом и (или) клиринговом счетах. Взыскание на денежные средства должника в иностранной валюте обращается при отсутствии или недостаточности у него денежных средств в рублях.
При отсутствии или недостаточности у должника денежных средств взыскание обращается на иное имущество, принадлежащее ему на праве собственности, хозяйственного ведения и (или) оперативного управления, за исключением имущества, изъятого из оборота, и имущества, на которое в соответствии с федеральным законом не может быть обращено взыскание, независимо от того, где и в чьем фактическом владении и (или) пользовании оно находится.
И не смотря на то, что должник имеет право указать имущество, на которое он просит обратить взыскание в первую очередь. Окончательно очередность обращения взыскания на имущество должника определяется судебным приставом-исполнителем.
Это так же справедливо для возможности взыскания налоговой задолженности, за счет всех средств имеющихся на счетах индивидуального предпринимателя.
Что так же может привести к проблемам предпринимательской деятельности, для иллюстрации хочу привести ситуацию имевшую место в «ИП Юхимчук И.В.», где я проходил практику.
Имея доход от двух направлений деятельности, деятельность компьютерного клуба и бизнес центра, а так же транспортировке по пред заказу мебели и предметов обихода компании «Икея», использует несколько корреспондентских счетов. На один из которых поступают средства заказчиков, для приобретения заказанных предметов на складах компании «Икея», в г. Санкт-Петербурге, доход же получается после доставки заказанный вещей в г. Мурманск в виде оплаты за транспортировку, и экспедиционные услуги.
На момент оплаты налоговой базы, из-за того что средства зачисленные на один из дополнительных счетов для последующего приобретения заказов, были засчитаны как доход в виде авансовых платежей, что увеличило величину налогов, на основном счету не оказалась достаточно средств для погашения налогов. И налоговая инспекция, произвела снятие денег с дополнительного счета, на который поступали деньги заказчиков.
Проблема возникла в связи с тем, что на другом дополнительном счету, были необходимые средства, но доступ к данному счету из других городов помимо г. Мурманска был ограничен.
В результате при прибытии в г. Санкт - Петербург у ИП Юхимчук И.В. не оказалось достаточно средств для выполнения договорных обязательств, что в свою очередь могло повлечь дополнительные расходы в виде неустойки, и потерь репутации.
Что показывает: отсутствие правил и точного регулирования порядка наложения взыскания на имущество предпринимателя может привести к неоправданным убыткам предпринимателя, из-за законных действий соответствующих органов.
Поэтому предлагаю дополнить ст.69 Федерального закона «Об исполнительном производстве» от 02.10.2007 № 229-ФЗ, и изложить п.4 данной статьи в следующей редакции:
… Имущество, находящееся в непосредственной предпринимательской деятельности индивидуальных предпринимателей, не признанных банкротом в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ, взыскивается в очередности указанной должником.
Заключение
Анализируя историю развития предпринимательства в России до Октябрьской революции 1917 года, справедливо утверждать, что Российское предпринимательство поступательно развивалось на протяжении истории страны до периода Великой Октябрьской социалистической революции.
Одной из особенностей развития предпринимательства в целом и индивидуального предпринимательства в частности, является плотный государственный контроль, который существует и в наше время. Так же важно и то, что ранее в России не было четкого выделения предпринимателей в отдельное сословие, что позволило развиться частному предпринимательству, в результате чего частные предприниматели оставили заметный след в истории России.
Исторический период плановой экономики, можно считать темным временем, для предпринимательства в России. За данный период был уничтожен легальный институт индивидуального предпринимательства, и переведен в теневой сектор экономики.
В наше время, политика правительства направлена на развитие малого бизнеса в целом, и индивидуального предпринимательства в частности, но данный институт в России развивается всего на протяжении двадцати лет новейшей истории.
Надо помнить, что необходимыми условиями занятия гражданином предпринимательской деятельностью являются: его дееспособность и государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя. Правоспособность индивидуального предпринимателя практически приравнена к правоспособности коммерческих организаций. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правовые нормы, регулирующие деятельность коммерческих организаций. Споры с участием граждан, связанные с их предпринимательской деятельностью, так же рассматриваются арбитражными судами, как и с коммерческими организациями. Что в свою очередь создает двойственное положение ИП, как предпринимателя и как физического лица.
Нужно так же указать что, ответственность предпринимателя, являясь гражданской ответственностью, все же имеет различия с общегражданской ответственностью. Ответственность в предпринимательском праве является имущественной, она состоит в возмещении убытков, возникших вследствие нарушения обязательства, и в уплате штрафных санкций
В науке хозяйственного права санкции можно рассматривать как меры воздействия, применяемые к нарушителю правовых норм или условий договора и влекущие для него определенные неблагоприятные последствия.
При этом, механизм реализации ответственности индивидуального предпринимателя состоит из двух частей.
Досудебного (претензионного) разрешения спора. И в ходе судебного разбирательства спора.
Досудебный порядок разрешения спора имеет важную роль для, принятия самими сторонами решения, обеспечивающего компромисс и возможности разрешить конфликт на основе представленных сторонами предложений, а так же установлению принципиальных разногласий, подлежащих разрешению в суде.
Представляется, что проведенный анализ ст. 24 и 25 ГК РФ позволяет утверждать, что положения, изложенные в ст. 24 ГК РФ, должны быть сформулированы в отдельном федеральном законе о несостоятельности граждан. В нем должны быть предусмотрены понятие несостоятельности гражданина, возможно, аналогично п. 1 ст. 3 Закона о несостоятельности (банкротстве), основания и порядок признания судом общей юрисдикции гражданина несостоятельным, последствия признания гражданина несостоятельным. В то же время, назвав гл. X «Банкротство индивидуальных предпринимателей» Закона о несостоятельности (банкротстве), следует установить перечень имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством на имущество индивидуальных предпринимателей, в том числе крестьянских (фермерских) хозяйств
Для банкротства ИП, как гражданина, принятие закона о несостоятельности гражданина актуально, так как решает большое количество проблем. Но, не смотря на то, в каком виде будет принят закон о банкротстве гражданина, (в виде изменений в главу X закона о несостоятельности (банкротстве), или в виде отдельного федерального закона, как было предложено), предлагается: ввести для банкротства ИП понятие реструктуризация долгов - как процедура, применяемая в деле о банкротстве должника, в целях погашения требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов с соответствии с условиями плана, утверждаемого арбитражным судом
Понимая, что УСН объединяя в единый налог, ряд налогов для индивидуального предпринимателя, снижает как налоговое бремя для него, так и нагрузку по отчетности, и снижает бюрократическую нагрузку, для выбора данной системы налогообложения.
Стоит учитывать, что данная система все еще является сырой, и в её функционировании встречаются пробелы.
Поэтому предлагается законодателю исправить найденный мною пробел и добавить в ст. 346.14 НК РФ пункт конкретизирующий доходы и расходы индивидуального предпринимателя именно как от предпринимательской деятельности, и изложить её в следующей редакции
. Объектом налогообложения признаются:
доходы;
доходы, уменьшенные на величину расходов.
. для индивидуальных предпринимателей объектами налогообложения признаются доходы и расходы, полученные в ходе предпринимательской деятельности.
В ходе предпринимательской деятельности, у ИП, могут возникнуть обстоятельства, когда на его имущество будет наложено взыскание. Но отсутствие правил и точного регулирования порядка наложения взыскания на имущество предпринимателя может привести к неоправданным убыткам предпринимателя, из-за законных действий соответствующих органов.
Поэтому предлагается дополнить ст. 69 Федерального закона «Об исполнительном производстве» от 02.10.2007 № 229-ФЗ, и изложить п.4 данной статьи в следующей редакции:
Имущество, находящееся в непосредственной предпринимательской деятельности индивидуальных предпринимателей, не признанных банкротом в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ, взыскивается в очередности указанной должником.
Данную работу можно использовать как методологическую основу, для работы комитета по развитию частного предпринимательства, малого и среднего бизнеса, в области улучшения правовой и налоговой среды ИП, в целях развития малого бизнеса, и активизации участия в нем граждан.
предпринимательство правовой взыскание
Список литературы
1. Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 г.// Собрание законодательства РФ. 2014. № 15. Ст. 1691
. Гражданский кодекс РФ (Часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (в ред. от 05.05.2014 г.) // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32 Ст. 3301
. Гражданский кодекс РФ (в ред. от 28.12.2013) от 26.01.1996 № 14-ФЗ - (Часть вторая) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 5 Ст. 410
. Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (ред. 05.05.2014) // Российская газета. № 256. 2001.
. Трудовой кодекс РФ (часть первая) от 30.12.2001 № 197- ФЗ (в ред. От 13.04.2014) // Собрание законодательства РФ.2002. №1 Ст.3
. Налоговый кодекс РФ (часть вторая) от 05.08.2000 № 117-ФЗ ред. 05.04.2013 // Собрание законодательства РФ. 2000. № 32. - Ст. 3340
. Семейный кодекс РФ от 29.12.1995 № 223 -ФЗ (05.05.1014) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1 Ст.16
. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ (ред. 22.04.2013) // Собрание законодательства РФ. 2002. № 46 Ст.4532
. Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24.07.2002 № 95-ФЗ (ред. от 02.11.2013) // Российская газета. 27.07. 2002. № 137
. Федеральный закон РФ от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2007. №31. Ст.4006
. Федеральный закон РФ №229-ФЗ от 02.10.2007 (ред. 05.05.214) «Об исполнительном производстве» // Собрание законодательства РФ. 2007. № 41 Ст. 4849
. Федеральный закон №127-ФЗ от 26.10.2002 (ред. 16.10.2012) «О несостоятельности (банкротстве)» // Собрание законодательства РФ. 2002. № 43 Ст.4190
. Федеральный закон РФ от № 129-ФЗ 08.08.2001 (ред. от 05.05.2014) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // Собрание законодательства РФ. 2001. № 33 Ст. 3431
. Федеральный закон РФ № 122-ФЗ от 21.06.1997 (ред. 12.03.2014) «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // Собрание законодательства РФ. 1997. №30. Ст.3594
. Федеральный закон РФ от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» // Собрание законодательства РФ. 1996. №3. Ст. 145
. Постановление Конституционного Суда РФ от 23.12.1999 г. № 18-П // Собрание законодательства РФ. 2000. № 3 Ст. 353
. Постановление Пленума ВАС России от 30.06.2011 г. № 51// Вестник ВАС РФ 2011
. Постановление Президиума ВАС РФ от 13.07.1999 г. № 1259/99 «некоммерческие организации могут создаваться для различных целей в форме общественной или религиозной организации, фондов, ассоциаций и союзов, как юридическими, так и физическими лицами»
Приложение 1
Таблица 1 Численность фактически действующих индивидуальных предпринимателей по субъектам Российской Федерации на 14.10.2013 г.
2008 г2009 г2010 г2011 г2012 гСеверо-Западный федеральный округ222,8206,8151,3218,3228,3Республика Карелия11,110,58,811,911,6Республика Коми17,815,714,715,717,7Архангельская область25,925,716,121,224,9Ненецкий автономный округ0,60,20,60,40,5Вологодская область26,925,619,321,425,4Калининградская область22,726,415,620,121,1Ленинградская область24,826,016,122,125,0Мурманская область14,512,210,211,812,2Новгородская область13,211,410,512,011,6Псковская область13,311,310,111,411,2 г. Санкт-Петербург52,742,030,070,967,6
Приложение 2
Таблица 2. Численность фактически действующих индивидуальных предпринимателей по отдельным видам экономической деятельности по Российской Федерации, в тыс. человек. По данным Российского статистический ежегодника 2013 г. // Статистический сборник. - М.: Росстат. 2013
2008 г2009 г2010 г2011 г2012 г. Всего. Из них:27,02663,91914,32505,12599,3СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО, ОХОТА И ЛЕСНОЕ ХОЗЯЙСТВО30,1120,4142,7170,2135,6РЫБОЛОВСТВО, РЫБОВОДСТВО2,13,02,43,22,9ДОБЫЧА ПОЛЕЗНЫХ ИСКОПАЕМЫХ0,10,30,20,40,2ОБРАБАТЫВАЮЩИЕ ПРОИЗВОДСТВА120,8123,292,4109,3115,2ПРОИЗВОДСТВО И РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ЭЛЕКТРОЭНЕРГИИ, ГАЗА И ВОДЫ0,91,20,80,91,1СТРОИТЕЛЬСТВО63,568,844,462,974,8ОПТОВАЯ И РОЗНИЧНАЯ ТОРГОВЛЯ; РЕМОНТ АВТОТРАНСПОРТНЫХ СРЕДСТВ, МОТОЦИКЛОВ, БЫТОВЫХ ИЗДЕЛИЙ И ПРЕДМЕТОВ ЛИЧНОГО ПОЛЬЗОВАНИЯ1757,31507,21049,81430,71422,5 из них: ОПТОВАЯ ТОРГОВЛЯ, ВКЛЮЧАЯ ТОРГОВЛЮ ЧЕРЕЗ АГЕНТОВ, КРОМЕ ТОРГОВЛИ АВТОТРАНСПОРТНЫМИ СРЕДСТВАМИ И МОТОЦИКЛАМИ114,8116,066,683,394,8 РОЗНИЧНАЯ ТОРГОВЛЯ, КРОМЕ ТОРГОВЛИ АВТОТРАНСПОРТНЫМИ СРЕДСТВАМИ И МОТОЦИКЛАМИ; РЕМОНТ БЫТОВЫХ ИЗДЕЛИЙ И ПРЕДМЕТОВ ЛИЧНОГО ПОЛЬЗОВАНИЯ1544,51287,8908,81258,31224,6ТРАНСПОРТ И СВЯЗЬ293,1311,0208,0265,4331,4 СВЯЗЬ5,25,94,85,45,8ОПЕРАЦИИ С НЕДВИЖИМЫМ ИМУЩЕСТВОМ, АРЕНДА И ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ УСЛУГ260,1285,3203,3253,3285,8ОБРАЗОВАНИЕ11,314,49,814,515,3ЗДРАВООХРАНЕНИЕ И ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ СОЦИАЛЬНЫХ УСЛУГ17,419,012,614,315,5ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ ПРОЧИХ КОММУНАЛЬНЫХ, СОЦИАЛЬНЫХ И ПЕРСОНАЛЬНЫХ УСЛУГ130,6149,9111,6133,6142,8
Приложение 3
ЮХИМЧУК ИГОРЬ ВЛАДИМИРОВИЧ
Крупской ул, 36, 24, Мурманск г,
Мурманская обл, 183053
.02.2014205849 -1
ПИСЬМО О ФОРМИРОВАНИИ НАЛОГОВОЙ БАЗЫ ПО СИСТЕМЕ УСН В 2013 ГОДУ
Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Мурманску сообщает.
По имеющимся в инспекции данным, в 2013 году Вами получен доход от продажи недвижимого (движимого) имущества, находившегося в собственности менее 3-х лет и подлежащего налогообложению.
Обращаем ваше внимание что: в соответствии с п.1 ст. 346.14 и п.1 ст.249 НК РФ, объектом налогообложения по УСН, для индивидуального предпринимателя является выручка от реализации имущественных прав. Вследствие чего правильно учитывать данный вид дохода как часть налоговой базы для налогообложения по УСН в 2013 г.
Во избежание недоразумений во взаимоотношениях с налоговой инспекцией предлагаем Вам исполнить свой гражданский долг и Конституционную обязанность и включить полученный доход в налоговую базу по УСН, за 2013 г.
Приложение 4
В Инспекцию ФНС России
по г. Мурманску
ул. Комсомольская, 4
исх. 5/2 от 09.02.2014 г.
ОТВЕТ НА ПИСЬМО 04.02.2014205849 -1 «О ФОРМИРОВАНИИ НАЛОГОВОЙ БАЗЫ ПО СИСТЕМЕ УСН В 2013 ГОДУ»
Настоящим подтверждаю, что в 2013 г. Юхимчук И.В. был продан автомобиль. Но обращаю ваше внимание, что данный автомобиль был приобретен для личного пользования, в предпринимательской деятельности не использовался. Исходя из толкования Арбитражном судом, ст.346.14, и 249 Налогового кодекса Российской Федерации (Далее НК РФ), выраженное в судебных решениях по аналогичным делам считаю, что в данной ситуации применение указных статей НК РФ, не верным.
В данном случае я считаю правильным применение системы НДФЛ, и в соответствии с требованиями ст. 228, 229 НК РФ, до 30 апреля будет предоставлена налоговая декларация.
Так же хочу обратить внимание, что согласно ст. 220 НК РФ, гражданин имеет право на налоговый вычет в размере доходов, полученных в налоговом периоде от продажи имущества (за исключением ценных бумаг, и недвижимости), находившегося в собственности налогоплательщика менее трех лет, не превышающем в целом 250 000 рублей;